Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Продажа лицензии на программное обеспечение НДС в 2023 году». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Все хорошо, если не считать письма Минфина от 20 ноября 2020 г. N 03-07-08/101332. В нем даны разъяснения по порядку начисления НДС на реализацию ПО, которые вызывают недоумение у многих специалистов.
Какие изменения НДС на программное обеспечение ожидают ИТ-компании
Федеральным законом от 31.07.2020 N 265-ФЗ внесены поправки в Налоговый кодекс (НК РФ) в части оснований освобождения от НДС реализации прав на программы для ЭВМ и базы данных. Поправки в НК РФ по «налоговому маневру в ИТ-отрасли» вступают в силу с 01 января 2021 года.
С нового года без НДС будет проводиться реализация прав только на программное обеспечение российских правообладателей, которое включено в так называемый Реестр отечественного ПО.
В результате изменений налогового законодательства импорт зарубежного программного обеспечения независимо от вида договора будет облагаться российским НДС.
Не могу оприходовать
Кроме того, при перепродаже лицензий как товара передача прав строится «по цепочке». Для предоставления клиенту прав на использование программ лицензиату нужно приобрести такие права у лицензиара, однако согласно ГК при наличии сублицензионного договора для реализации программ они ему в принципе не требуются. В случае дистрибьюции коробочного ПО, его экземпляр уже введен в гражданский оборот путем продажи самым первым продавцом. Следовательно, право на воспроизведение и распространение экземпляров уже было использовано, а сублицензионные договоры на предоставление прав по коробочному программному обеспечению могут быть признаны ФНС притворными сделками, направленными на получение налоговой выгоды от применения льготы по НДС. Например, под видом программ вы могли перепродавать оборудование, уклоняясь от уплаты НДС с наценки.
Таким образом, если вы реализуете лицензии «по цепочке» по схеме купли-продажи, то можете быть обвинены в уклонении от уплаты НДС.
Для реализации прав на программы не требуется приобретать никаких дополнительных прав кроме тех, которые уже юридически даны сублицензионным договором. ФНС может с полным правом считать оприходование подтверждением того, что договор был заключен задним числом, для сокрытия ошибки не начисления НДС по перепродаже материальных носителей программ.
Правильное отражение продаж лицензий в бухгалтерском учете
Поскольку цены, по которым партнер производит реализацию, могут отличаться от рекомендованных розничных цен Клеверенс (относительно коротых считается роялти), учет взаиморасчетов по роялти удобнее будет вести на специальном забалансовом счете, например 012:
| При продаже лицензий покупателю: | ||
| Дебет 51 — Кредит 62.01 | – | получена оплата от клиента за переданные права; |
| Дебет 62.01 — Кредит 91.01 (или 90.01) | – | отражена выручка по сублицензионному договору; |
| Кредит 012 | – | количественный и суммовой учет роялти по реализованным лицензиям. |
| При оплате роялти лицензиару: | ||
| Дебет 91.02 (или 90.02) — Кредит 60.01 | – | отражена задолженность по уплате роялти по сублицензионному договору; |
| Дебет 012 | – | количественный и суммовой учет роялти по оплаченным лицензиям; |
| Дебет 60.01 — Кредит 51 | – | оплачено вознаграждение лицензиару в виде роялти за полученные неисключительные права. |
- Лицензия — это право. Она не является товаром — это услуга;
- Т.к. это услуга и в сублицензионном договоре не определено, сколько прав и на какие продукты будут переданы конечному клиенту, то она не требует количественного учета на складе. Нет необходимости заранее приходовать услугу, её можно просто оказать, т.к. на это есть право: подписанный с Клеверенс сублицензионный договор!
- Наименование лицензий заводится в справочник «Номенклатура» с пометкой «Услуга» и указанием счетов учета реализации (90 или 91). Учет роялти можно вести на отдельном забалансовом счете;
- Для отражения у себя затрат по уплате роялти в конце любого оговоренного периода (месяца, квартала), лицензиар (Клеверенс) предоставляет лицензиату (Партнеру) отчет и акт, сколько и каких лицензий было активировано конечными потребителями. На основании таких актов производится оплата роялти.
Что попадает под данное льготное налогообложение
Итак, льготируются с точки зрения НДС:
- Программы для ЭВМ.
- Права на использования программ для ЭВМ, передаваемые на основании лицензионного договора.
Разберемся в вопросе передачи права по лицензионному договору более подробно.
Согласно гражданскому кодексу по лицензионному договору (статья 1235 ГК РФ) передаются исключительное право использования интеллектуальной собственности.
Если передаются неисключительные права – это уже сублицензионный договор (статья 1238 ГК РФ).
Можно ли применять рассматриваемую льготу и обоим договорам? Однозначного ответа нет.
С одной стороны, в пункте 5 статьи 1238 ГК РФ есть указание на то, что к сублицензионному договору применяются правила о лицензионном договоре.
С другой стороны – в п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ назван только лицензионный договор.
Кроме того, в пункте 5 статьи 1286 ГК РФ есть правило, что договор о предоставлении покупателю простой (неисключительной) лицензии на использование программы для ЭВМ может быть заключен в упрощенном порядке.
Упрощенный порядок состоит в оформлении прав пользования программами для ЭВМ путем заключения договора присоединения. Условия такого договора могут быть прописаны непосредственно на экземпляре программы для ЭВМ или ее упаковке, либо в электронном виде.
В таком случае новый пользователь, начиная работу с программой для ЭВМ, автоматически соглашается с заключением договора на право пользования. При этом письменная форма сделки считается соблюденной.
Разъяснения контролирующих органов по п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ
Некоторые случаи, когда контролирующие органы допускают применение льготы, приведены в Таблице 1.
Таблица 1.
| № п/п | Объект налогообложения | Документ |
| 1 | Передача права на программу через интернет по лицензионному (сублицензионному договору) | Письмо ФНС России от 30.01.2017 № СД-4-3/1580@ |
| 2 | Передача прав на использование неактивированных данных и команд компьютерной онлайн-игры по лицензионному договору | Письмо ФНС России от 23.01.2017 № СД-4-3/988@ |
| 3 | Передача прав на использование программ для ЭВМ по лицензионному договору | Письмо Минфина России от 01.12.2016 № 03-07-11/71133 |
| 4 | Передача прав на программное обеспечение по сублицензионному договору | Письмо Минфина России от 06.10.2016 № 03-07-11/58299 |
…смешанный договор…
Стороны могут заключить договор поставки или купли-продажи экземпляров программы и предусмотреть в нем условия о передаче права использования программы определенными способами. Такой договор по своей правовой природе будет смешанным. В силу п. 3 ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. То есть в части поставки экземпляров программ стороны должны будут руководствоваться правилами, установленными для договора поставки, а в части предоставления права использования программы установленными способами — правилами для лицензионного договора. Следует помнить: смешанный договор должен включать в себя все существенные условия тех видов договоров, суммой которых он образован . Если о каком-то существенном условии забыли, смешанный договор будет признан судом незаключенным в соответствующей части.
Пункт 3 ст. 421 ГК РФ применяется вкупе с п. 1 ст. 432 ГК РФ.
Облагается ли НДС передача права использования программы в рамках смешанного договора? Мнение Минфина на этот счет предугадать нетрудно — да, облагается. Так, в Письме от 05.03.2008 N 03-07-08/55 финансисты сообщают, что операции, осуществляемые в соответствии с договорами купли-продажи, по передаче прав на использование программ для ЭВМ и по передаче электронных ключей, позволяющих получить доступ к экземпляру такой программы, подлежат обложению НДС в общеустановленном порядке. В Письме от 15.01.2008 N 03-07-08/07 выражено аналогичное мнение: освобождение от налогообложения операций по передаче прав (исключительного или права использования) на основании договоров купли-продажи экземпляров программ не предусмотрено пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. В Письме УФНС по г. Москве от 25.06.2008 N 19-11/60041 также указано, что операции по передаче прав на использование программ для ЭВМ, осуществляемые в соответствии с договорами купли-продажи, подлежат обложению НДС в общеустановленном порядке.
…и сублицензионный договор
Права, полученные по лицензионному договору, могут быть предоставлены лицензиатом другому лицу при письменном согласии лицензиара. Такой договор является сублицензионным (ст. 1238 ГК РФ). По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования программы только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата. То есть сублицензионный договор может отличаться от лицензионного объемом передаваемых прав только в сторону уменьшения или ограничения. К сублицензионному договору применяются правила Гражданского кодекса о лицензионном договоре. С учетом этого в Минфине считают, что передача прав на использование программы для ЭВМ на основании сублицензионного договора также не подлежит обложению НДС (Письма от 07.11.2008 N 03-07-07/116, от 01.04.2008 N 03-07-15/44, от 05.03.2008 N 03-07-08/55, от 21.02.2008 N 03-07-08/36, от 19.02.2008 N 03-07-11/68, от 30.01.2008 N 03-07-07/06, от 25.12.2007 N 03-07-11/640).
По нашему мнению, Минфин расширительно толкует положения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, говоря о передаче прав на использование программных продуктов по сублицензионным договорам. Сублицензионный вид договора не упомянут в названной норме. А полностью отождествлять лицензионный и сублицензионный договоры не следует хотя бы в силу того, что стороной, предоставляющей права по лицензионному договору всегда является правообладатель, а по сублицензионному — пользователь, не обладающий исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1235, ст. 1238 ГК РФ). То обстоятельство, что к сублицензионному договору применяются правила Гражданского кодекса о лицензионном договоре, еще не означает, что к сублицензионному договору должны применяться правила Налогового кодекса, касающиеся лицензионного договора.
Итак, для применения льготы, предусмотренной подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, необходимо тщательно поработать над составлением договора. Хорошо, если он будет именоваться лицензионным, но в любом случае он должен содержать все существенные условия такого договора в соответствии со статьей 1296 Гражданского кодекса.
Главное, что следует детально прописать в договоре – это условия передачи программного обеспечения заказчику и сопутствующий этому переход исключительных и неисключительных прав. При наличии нескольких предметов договора, например, составление техзадания, разработка ПО и передача прав, стоит детально расписать условия каждого из этих предметов/этапов. Обратите внимание, что поскольку указанные налоговые преференции распространяются на передачу прав, то именно с этим процессом должна быть увязана оплата.
Также в договоре следует отметить необходимость обновления или поддержки программного обеспечения. Отметим, что, по мнению ФНС и арбитражных судов, услуги по обновлению или доработке программ под требования заказчика, являются операциями, облагаемым НДС.
Передача прав на объекты интеллектуальной собственности и НДС: тонкости применения льготы
Что льготируется?
С 1 января 2008 г. вступила в силу новая льгота по НДС, предусмотренная подп.26 п.2 ст.
149 НК РФ, которая освобождает от НДС операции по реализации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
Перечень охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации содержится в ст.1225 части четвертой ГК РФ.
К ним относятся: 1) произведения науки, литературы и искусства; 2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); 3) базы данных; 4) исполнения; 5) фонограммы; 6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); 7) изобретения; 8) полезные модели; 9) промышленные образцы; 10) селекционные достижения; 11) топологии интегральных микросхем; 12) секреты производства (ноу-хау); 13) фирменные наименования; 14) товарные знаки и знаки обслуживания; 15) наименования мест происхождения товаров;
16) коммерческие обозначения.
Применяется ли освобождение от НДС при покупке неисключительного права на ПО?
Вопрос: В связи с вступившими в силу с 1 января 2017 года изменениями в гл. 21 НК РФ и новой ст. 174.2, согласно которым оказанием услуг в электронной форме признается оказание услуг через информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет», Общество просит разъяснить, является ли оно налоговым агентом и обязано ли оно начислять и уплачивать НДС, если по лицензионному договору приобретает у иностранного производителя неисключительное право на программное обеспечение, передаваемое по информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в целях дальнейшей передачи указанного программного обеспечения на территории РФ по лицензионным договорам конечным пользователям?
Или, в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, услуги по передаче прав на использование программного обеспечения для электронных вычислительных машин и баз данных, оказываемые иностранной организацией российской организации по лицензионному договору, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость в РФ, и российская организация в качестве налогового агента по таким операциям налог не уплачивает.
Фактические правоотношения сторон выстроены следующим образом:
1) между Обществом и иностранной организацией заключен лицензионный договор (неисключительная лицензия), в рамках которого осуществляется приобретение и передача конечному пользователю программного обеспечения, принадлежащего иностранной организации, с последующим заключением еще одного лицензионного договора (неисключительная лицензия) с конечным пользователем.
2) Иностранная организация посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» передает Обществу для конечного потребителя экземпляр программного обеспечения с кодами доступа к нему.
3) Общество передает экземпляр полученного от иностранной организации программного обеспечения с кодами доступа к нему конечному пользователю на материальном носителе.
С учетом позиции, отраженной в Письме Минфина от 12.01.2017 г. N 03-07-08/555, Общество полагает, что налоговым агентом по НДС применительно к фактически осуществляемой деятельности оно не является, поскольку:
— на каждом этапе реализации программного обеспечения его передача осуществляется по лицензионным договорам (в отличие от ситуации с последующей перепродажей на территории РФ и стран СНГ программного обеспечения без лицензионного договора);
— передача программного обеспечения конечному пользователю осуществляется на материальных носителях;
— все лицензионные платежи в адрес иностранной организации осуществляются в рамках лицензионного договора по открытому в соответствии с законодательством паспорту сделки.
Вместе с тем, в целях устранения сомнений в правильности толкования и применения действующего налогового законодательства Общество в соответствии с подп. 2) п. 1 ст. 21 Налогового кодекса РФ просит разъяснить положения статей 174.2 и пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ применительно к имеющейся ситуации.
Ответ: В связи с письмом по вопросу применения налога на добавленную стоимость при приобретении российской организацией у иностранной организации на основании лицензионного договора неисключительных прав на программное обеспечение для ЭВМ путем предоставления кода доступа к этим программам через сеть «Интернет» Департамент налоговой и таможенной политики сообщает.
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.
Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения налога на добавленную стоимость установлен статьей 148 Кодекса.
В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 148 Кодекса, если покупатель осуществляет деятельность на территории Российской Федерации и приобретает услуги, указанные в пункте 1 статьи 174.2 Кодекса, местом реализации таких услуг является территория Российской Федерации.
На основании пункта 1 статьи 174.2 Кодекса к оказанию услуг в электронной форме относятся, в частности, услуги по предоставлению прав на использование программ для ЭВМ через сеть «Интернет», в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним.
В соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 Кодекса от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождаются операции по передаче исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин (ЭВМ), базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
Таким образом, услуги по предоставлению иностранной компанией прав на использование программ для ЭВМ путем предоставления кода доступа к этим программам через сеть «Интернет» на основании лицензионного договора освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.
Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 года N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
| Заместитель директора Департамента | О.Ф. Цибизова |
Какой порядок освобождения от НДС применяется по заключенным договорам
Понятие лицензионного договора раскрывается в ст. 1235 ГК РФ. Одна из сторон лицензионного договора, обладатель исключительного права, называется лицензиаром. Лицензиар предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования результата интеллектуальной деятельности. Лицо, которому передаются те или иные права распоряжаться интеллектуальной собственностью лицензиара называется лицензиатом. В договоре оговаривается, как именно лицензиат может использовать предмет договора.
Если лицензиар (Клеверенс) даст на это письменное согласие (через сублицензионный договор), то лицензиат (Партнер) может предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу.
ПРИМЕНЕНИЕ НДС-ЛЬГОТЫ IT-КОМПАНИЯМИ: РАЗЪЯСНЯЕТ ФНС
Исходя из формулировок п.п. 26 п.2 ст. 149 НК РФ не льготируются, подлежат налогообложению НДС:
- реализации работ/услуг по созданию программ для ЭВМ, выполняемых на основании договоров подряда (письмо УФНС России по г. Москве от 30.03.2012 № 16-15/27670);
- оказания услуг по разработке, доработке, модификации программного обеспечения, передачи права на них на основании смешанного договора (Письмо УФНС России по г. Москве от 10.03.2009 № 16-15/020629);
- услуги технической поддержки программного обеспечения для ЭВМ, переданного по лицензионному договору (Письмо Минфина России от 06.03.2015 № 03-07-07/12158);
- реализации экземпляров программ для ЭВМ на основании договора купли-продажи, в том числе и в случае продажи в розницу (Письмо Минфина России от 21.10.2014 № 03-07-03/52967);
- реализация прав пользования дополнительного функционала игры в целях облегчения игрового процесса и более быстрого развития игрового персонажа (Письмо Минфина России от 21.10.2014 № 03-07-03/52967).
Программное обеспечение и НДС
Компания-продавец программного обеспечения может столкнуться с рядом проблем по НДС, о которых мы и поговорим в данной статье.
Сегодня принимается немало мер, направленных на модернизацию производства, среди них — обязательный льготный налоговый режим в части продажи компьютерных программ разного вида.
Речь идет о пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, в соответствии с которым освобождается от налогообложения реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
В соответствии с указанной нормой передача исключительных прав на программное обеспечение, а также прав на его использование на основании лицензионного договора на внутреннем рынке РФ освобождается от налогообложения. Эта льгота является обязательной, а значит, отказаться от ее использования налогоплательщик-продавец не вправе. А раз так, то при продаже любого программного обеспечения продавец не должен предъявлять покупателю к уплате НДС. Вместе с тем в некоторых случаях данная льгота не применяется, следовательно, приобретая программное обеспечение, покупатель уплачивает продавцу предъявленную ему сумму налога.
В силу п. 1 ст. 1225 ГК РФ программы для электронных вычислительных машин представляют собой объект интеллектуальной собственности, подлежащий правовой охране. При этом на основании ст. 1259 ГК РФ программное обеспечение — это объект авторских прав, охраняемый законом как литературное произведение.
Согласно ст. 1226 ГК РФ на все объекты интеллектуальной собственности, а значит, и на программы для ЭВМ признаются интеллектуальные права, включающие в себя исключительное право, являющееся имущественным правом.
Как следует из п. 3 ст. 1228 ГК РФ, исключительное право на программу для ЭВМ первоначально принадлежит ее автору — физическому лицу, творческим трудом которого она создана. Организация может выступать только лицом, обладающим исключительным правом на программу (далее — правообладатель).
Приобрести такое право компания может по договору отчуждения с автором программы, с компанией, обладающей исключительным правом на программное обеспечение, или же в порядке универсального правопреемства.
Помимо этого, статус правообладателя на программу возникает у юридического лица, если программное обеспечение:
- разработано его сотрудниками в рамках трудовых обязанностей (служебное произведение);
- создано по договору авторского заказа с автором, в котором закреплено условие об отчуждении заказчику исключительного права на программу;
- создано по договору заказа со специализированной организацией, в соответствии с которым право на программу принадлежит заказчику.
На основании ст. 1229 ГК РФ правообладатель (автор или организация, обладающие исключительным правом на программное обеспечение) вправе использовать его по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, а именно:
- пользоваться исключительным правом самостоятельно;
- передать это право третьим лицам.
ГК РФ предусматривает два возможных способа передачи исключительного права на программное обеспечение: посредством его отчуждения третьему лицу, путем предоставления третьему лицу лицензии на его использование.
В первом случае отношения сторон строятся на основании письменного договора об отчуждении исключительного права, при втором варианте в письменном виде заключается лицензионный договор.
Статьей 1233 ГК РФ установлено, что к обоим видам договоров, связанных с переходом исключительных прав, применяются общие положения о договоре. Следовательно, и договор об отчуждении исключительного права, и лицензионный договор будут считаться заключенными лишь при условии, что все существенные условия такого договора сторонами согласованы.
В соответствии со ст. 1234 ГК РФ существенными условиями договора об отчуждении исключительных прав признаются сам предмет договора и размер вознаграждения, которое приобретатель исключительного права обязан уплатить правообладателю.
При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения он будет признан незаключенным, так как в данном случае правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.
Существенными условиями лицензионного договора в силу ст. 1235 ГК РФ являются:
- предмет договора, прописываемый путем указания на объект интеллектуальной собственности, право использования которого предоставляется по договору, с указанием номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на объект (патент, свидетельство);
- способы использования объекта интеллектуальной собственности;
- размер вознаграждения, если лицензионный договор является возмездным.
Договоры, связанные с переходом исключительных прав или их использованием, подлежат государственной регистрации в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 ГК РФ. Из этой нормы следует, что если сам объект интеллектуальной собственности подлежит государственной регистрации, то и договор на передачу прав также подлежит государственной регистрации. При этом договор считается заключенным с момента его г��сударственной регистрации (Письмо Минфина России от 04.05.2012 N 03-03-06/1/226).
Замечу, что исключительные права на программное обеспечение регистрируются правообладателем в добровольном порядке (п. 1 ст. 1262 ГК РФ).
На основании изложенного можно сделать вывод, что в льготном налоговом режиме могут передаваться права на программные продукты только в рамках договора на отчуждение исключительных прав или лицензионного договора.
Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?
Возможны случаи, когда с покупателем ПО заключается договор на передачу прав на программное обеспечение, не являющийся Лицензионным, т.е. это может быть договор купли-продажи или подряда, но такие договора не являются условием исключения НДС).
Получение счетов на оплату (счет на программное обеспечение без НДС, счет и на носители, коробочные версии с НДС).
Оплата счетов (оплата счетов производится в общем порядке, в основном, поставки программного обеспечения осуществляются на условиях полной предоплаты).
Получение товара, физических носителей информации и бухгалтерской документации (Акт передачи прав на пользование ПО, Товарная накладная на физические носители, Счета-фактуры, оригиналы Счетов, подписанный Лицензионный договор).
Учет НДС
С 1 января 2008 года отменен НДС на передачу прав пользования программного обеспечения. Так как передача прав пользования ПО осуществляется исключительно по Лицензионному договору, поэтому наличие такого договора является обязательным условием исключения НДС из расчетов.
В случае продажи программного обеспечения в магазинах, а именно продажи BOX-версий, нет возможности заключить Лицензионный договор, поэтому передача права на пользование происходит в момент инсталляции программного продукта. На основе разъяснений Минфина РФ эта продажа облагается НДС. В случае, если покупка ПО облагается НДС, конечные пользователи могут принять к вычету соответствующую сумму входящего НДС в общем порядке.
Возможны случаи, когда с покупателем ПО заключается договор на передачу прав на ПО, не являющийся Лицензионным, т.е. это может быть договор купли-продажи или подряда, но такие договора не являются условием исключения НДС.
Перезвоните мне в течение 10 минут!
Наш клиент, являющийся плательщиком НДС и оказывающий услуги по ремонту компьютерной и орг.техники, решил оказывать новый вид услуг – продажу лицензий на компьютерные программы. Может ли он при перепродаже лицензий не облагать их НДС, как и их поставщик?
Согласно пп.26 п.2 ст.149 Налогового кодекса РФ Компания и правда может не облагать НДС перепродажу лицензий, но для этого ей нужно обязательно соблюсти несколько юридических тонкостей, а именно:
1) Во всех документах (актах, счетах, договорах) данная «услуга» обязательно должна именоваться как «Предоставление права пользования программой для ЭВМ», «Предоставление неисключительных прав на использование…» и так далее (наименование «услуги» не должно содержать таких названий как «аренда», «оплата услуг», «абонентская плата» и т.п.);
2) У вас обязательно должен быть заключен с поставщиком лицензионный договор на право пользования ПО и сублицензионные договора на право пользования ПО с клиентами (п.2 ст.1286 Гражданского кодекса РФ).
Если компания будет соблюдать эти два требования, она спокойно может не облагать данные «услуги» НДС, но стоит обратить внимание на следующее:
- Все вышеуказанные требования должны соблюдаться и в случае с вашим поставщиком. Проверьте это обязательно, и если все юридические формальности выполнены, то название «услуги» можете взять у поставщика (это будет самый верный вариант), а при подготовке лицензионного договора юрист должен обязательно учесть все нюансы вашей компании;
- Если вы соблюли все юридические требования оформления сделок по предоставлению неисключительных прав на пользование программами для ЭВМ и на основании пп.26 п.2 ст.149 Налогового кодекса РФ вы освобождаетесь от уплаты НДС, то не забудьте обязательно заполнить раздел 7 Налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (Приказ Министерства финансов РФ от 15.10.2009 N 104н «Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и Порядка ее заполнения»);
- При заключении договоров об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, а также перехода исключительного права на такую программу или базу данных к другим лицам без договора, т.е.
все те случаи, когда меняется правообладатель – необходима государственная регистрация таких сделок (п.2 ст. 1232 Гражданского кодекса РФ). В остальных случаях, а в частности, для лицензионного договора о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных, государственная регистрация не нужна (п. 5 ст. 1262 Гражданского кодекса РФ).
После соблюдения всех юридических требований заключения сделок по предоставлению права пользования программами для ЭВМ, компания не облагала данные сделки НДС и по окончанию квартала заполняла раздел 7 Налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость. Данные обстоятельства обезопасили Компанию от доначисления НДС на вышеуказанные сделки, начисления штрафов и пеней по итогам налоговых проверок.
Виды лицензионных соглашений на ПО
Исходя из объемов прав законного обладателя лицензии, она может быть двух видов:
- Неисключительная. Под данной лицензией подразумевается право для Лицензиата на использование программы, но при этом Лицензиар сохраняет за собой право выдавать лицензию другим лицам. При заключении соглашения, если в нем не предусматривается иное, оно автоматически является неисключительным.
- Исключительная. Соглашение, по условиям которого Лицензиат может использовать ПО без возможности выдачи лицензий для других лиц со стороны Лицензиара. Обладатель прав на ПО по условиям соглашения (если в нем не указано иное), имеет полное право на самостоятельное использование ПО с помощью тех же способов, на протяжении того же периода времени и на той же территории, что и пользователь. Это важный момент, поэтому если есть необходимость, важно пользоваться введением ограничений права Лицензиара на использование подобных программных продуктов.
Если есть обоюдное желание, то возможно установление срока лицензии, которая может выдаваться на год, квартал или месяц.
Условия для получения налоговых льгот в IT-сфере
Существует ряд условий, которым должна соответствовать IT-компания, чтобы в 2023 году пользоваться льготными тарифами по страховым взносам и налогам на прибыль:
- Среднесписочное количество сотрудников не меньше семи человек.
- Государственная аккредитация в IT-сфере.
- Выручка, полученная от продажи собственных разработок (ПО), должна составлять не меньше 90 % от всех доходов компании.
При этом в расчетах должна участвовать именно профильная выручка, то есть заработанная:
- на продаже ПО, БД или электроники (распространения лицензий это тоже касается);
- на предоставлении доступа к программному обеспечению (как пример – модель SaaS);
- на отчуждении правообладания базами данных и ПО;
- на разработке ПО, на его модификации, адаптации (даже если две последние услуги применяются к «чужому» ПО, льготы всё равно работают);
- на установке, тестировании, обслуживании ПО и БД, на аппаратном обеспечении.
Как получить льготную ипотеку IT-специалисту
Детали госпрограммы по льготной ипотеке для IT-сферы еще находятся в стадии утверждения. Но заявки от желающих её получить банки уже принимают. По мнению застройщиков, тут ожидается меньше покупателей (в сравнении с числом желающих взять «Семейную ипотеку»), однако все они будут более денежные, способные приобретать дорогостоящие квартиры.
На заседании Правительства РФ, состоявшемся 2 марта 2022 года, премьер Михаил Мишустин заявил, что льготы для IT-компаний по ипотекам непременно будут. И уже 1 апреля вышло распоряжение Правительства № 714-р о выделении 1,5 млрд рублей для АО «ДОМ.РФ». Эти деньги пойдут на оформление субсидий кредитным организациям, занимающимся оформлением льготных ипотечных кредитов «работникам организаций, осуществляющих деятельность в области информационных технологий».
Основные положения данной программы озвучены, но еще не утверждены.
Возможно, какие-то параметры будут еще пересмотрены. К примеру, уже поменялись требования касательно уровня дохода. Первоначально предложенная планка была такой: не менее 200 тысяч рублей для городов-миллионников, 150 тысяч рублей для всех остальных. Потом эти цифры уменьшили на 50 тысяч рублей. Ограничения по максимальному возрасту участников программы тоже еще обсуждаются и окончательно не установлены.
Ориентировочно уже с середины мая этого года данной мерой поддержки смогут воспользоваться айтишники в возрасте от 22 до 45 лет.
Сейчас банки принимают заявки, проводят предварительные проверки, смотрят, подходит ли IT-специалист под параметры программы. Затем высчитываются сумма доступного кредита и размеры ежемесячных платежей. Окончательно оформить ипотеку можно будет сразу после того, как правительство утвердит постановление, и программа официально начнет работать.
Заявку на ипотеку можно подать и в «ДОМ.РФ». Он собственно, выступает в качестве оператора данной программы. Другие банки тоже готовы к сотрудничеству, ждут лишь выхода окончательного варианта постановления. ВТБ, например, сообщил, что планирует заниматься кредитованием IT-специалистов и ожидает публикации параметров госипотеки.
Предварительные прогнозы финансистов выглядят весьма оптимистично. Они уверяют, что программа окажется востребованной, если ставки и лимиты будут достаточно комфортны.
А вот, например, «Абсолют банк» не стал работать с госипотекой, запущенной в апреле 2020 года. Программа изначально оказалась неприбыльной, а в 2021 году условия ещё и ухудшились, ставка возросла, и кредитный лимит снизился до 3 млн рублей.
Между тем собственные рыночные программы банка в 2020-2021 годах были вполне приемлемыми, ставка почти как льготная, поэтому участие в госпрограмме получалось не особо выгодным. На сегодняшний день рыночные ставки все еще довольно высоки, и по прогнозам в нише первичной недвижимости 80-90 % займет именно госкредитование.
Ответы на распространенные вопросы
Вопрос № 1:
Можно ли воспользоваться льготой по НДС по п.п.26 п.2 ст. 149 НК РФ, если при продаже программных продуктов заключаются не лицензионные договора, а договора поставки?
Вопрос № 2:
Исполнитель производит работы по сборке ЭВМ, включая установку и настройку программного обеспечения. У исполнителя есть письмо от производителя программы, содержащее утверждение о том, что лицензия на программу является ее неотъемлемой частью, оформление лицензионного договора не требуется. Можно ли в этом случае воспользоваться льготой по п.п.26 п.2 ст. 149 НК РФ?
На наш взгляд, данного письма производителя недостаточно. Для применения рассматриваемой льготы по НДС необходимо заключить лицензионный договор с производителем программного обеспечения.
Вопрос № 3:
Мы является торговой организацией и перепродаем программное обеспечение. Можем ли мы воспользоваться льготой по п.п.26 п.2 ст. 149 НК РФ?
По нашему мнению, если вы работаете по сублицензионным договорам, то, руководствуясь разъяснениями контролирующих органов, рассмотренными выше, вы можете воспользоваться такой льготой.
С 1 января 2008 года вступили в действие поправки в Налоговый кодекс, освобождающие от НДС реализацию прав на программное обеспечение. Однако еще в конце прошлого года появились разъяснения Минфина, из которых стало ясно, что эта льгота будет применяться не во всех случаях реализации «софта». Так, право на освобождение не действует, если фирма осуществляет розничную продажу, когда программа продается в упаковке. Об этом говорится в письме Минфина России от 29 декабря 2007 г. № 03-07-11/648. Рассмотрим, какие еще подводные камни для ИТ-компаний таят в себе нововведения.
Для начала — история вопроса. В прошлом году Федеральным законом от 19 июля 2007 г. № 195-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности» был дополнен список не облагаемых НДС операций. Новые льготы были призваны создать налоговые стимулы для осуществления инновационной деятельности.
Указанный закон дополнил пункт 2 статьи 149 НК РФ подпунктом 26, согласно которому с 1 января 2008 года не облагается НДС реализация исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, а также реализация прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.