Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор передачи полномочий единоличного исполнительного органа». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Судебная практика по этому вопросу многочисленная и неоднозначная. Причём суды не всегда усматривают криминал в действиях ООО и руководителя-ИП, особенно когда управляющий показывает высокую эффективность.
Как оформить управляющего ИП
Как оформить управляющего-ИП, если этот выбор обоснован, а сопутствующие риски минимизированы? В целом, процедура мало чем отличается от найма директора.
Когда речь идет об этапе регистрации общества, то в решение или протокол об учреждении вносят пункт о том, что полномочия единоличного исполнительного органа передаются управляющему – ИП. В листе Е формы Р11001 указывают не только паспортные данные управляющего, но и его код ОГРНИП.
Если управляющий приходит на смену наёмному директору, то тоже оформляется решение общего собрания или единственного учредителя и заполняется форма Р13014. Информация об управляющем вписывается в лист И.
Договор от имени ООО с управляющим-ИП подписывает председатель общего собрания участников или другой уполномоченный участник.
Делегирование полномочий
С момента передачи полномочий руководителя управляющей организации руководитель управляющей организации будет действовать от имени управляемого общества без доверенности на законных основаниях, в том числе подписывать различные документы.
В то же время право подписи документов управляемого общества может быть передано руководителем управляющей организации иным сотрудникам управляющей организации или управляемого общества. Однако для представления интересов общества перед третьими лицами и подписания документов иными лицами, кроме руководителя, надлежит выдать им соответствующие доверенности в порядке, предусмотренном ст. 185, 185.1 ГК РФ.
Доверенность в таком случае должна быть выдана управляемым обществом, т.е. составлена на бланке последнего со всеми его реквизитами и зарегистрирована согласно правилам делопроизводства управляемого общества. Между тем подписывает такую доверенность руководитель управляющей организации. Согласно новым правилам оформления доверенностей, вступившим в силу с сентября 2013 года, печать на доверенности ставить не обязательно. Однако и ее наличие не будет противоречить действующему законодательству, поскольку проставление печати на документе – это обычай делового оборота. При подписании доверенности руководителем управляющей организации в случае соблюдения этого обычая ставится печать управляемого общества.
Приведем пример данной доверенности ниже (см. Пример 5).
Для управляющей компании, вознаграждение по договору признается доходом.
Для управляемой организации, уплачиваемое вознаграждение признается прочим расходом, как расходы на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями (пп. 18 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ)).
Пример из арбитражной практики
Налоговый орган исключил из расходов управляющей компании часть стоимости услуг по управлению, ссылаясь на то, что услуги, оказываемые управляющей компанией дублируются с услугами, оказанными управляемому обществу иными исполнителями. Судебный орган вынес решение в пользу налогоплательщика, указав, что управляющей компанией были оказаны услуги по организации и контролю деятельности управляемого общества в сфере бухгалтерского учета и отчетности, экономики и финансов, которые не являются консалтинговыми услугами (то есть нет никакого дублирования).
Постановление ФАС Московского округа от 13.06.2012 по делу N А40-105356/11-20-436
Передача функций исполнительного органа управляющему – ИП
Подготовка корпоративного решения о смене Единоличного исполнительного органа(ЕИО);
Подготовка договора с Генеральным директором,Управляющей организацией или Управляющим;
Подготовку заявления на государственную регистрацию Смены Генерального директора Общества,передаче полномочий Управляющей организации или Управляющему;
Срок-до 1 рабочего дня,после получения от Вас необходимых документов.
Стоимость:
2 500 рублей
Подготовкя корпоративного решения о смене Единоличного исполнительного органа(ЕИО);
Подготовка договора с Генеральным директором,Управляющей организацией или Управляющим;
Подготовкя заявления на государственную регистрацию Смены Генерального директора Общества,передаче полномочий Управляющей организации или Управляющему;
Формирование комплекта документов для государственной регистрации Смены Генерального директора Общества, передача полномочий Управляющей организации или Управляющему;
Нотариальное сопровождение,без ожидания и очередей;
Подача и получение готовых документов в налоговой по доверенности;
Срок-до 6 рабочих дней,после получения от Вас необходимых документов.
*В стоимость включены услуги Нотариуса.
Стоимость:
6 500 рублей
Все Ваши данные строго конфиденциальны “Политика конфиденциальности”.
Все Ваши данные строго конфиденциальны “Политика конфиденциальности”.
Может ли ИП быть управляющим ООО?
Закон утверждает такую возможность. Но для назначения ИП руководителем необходимо правильно составить с ним договор.
В процессе составления и подписания необходимо:
- проверить устав организации где должно быть прописано положение о возможности передать управленческие полномочия одному управляющему. Можно прописать в устав требуемые изменения, если таковых нет;
- проверить, кому делегированы полномочия на утверждение договора – совету директоров или полномочному собранию участников;
- провести собрание всех участников или созвать совет директората, чтобы утвердить положения договора, по которому будет нанят управляющий ИП;
- подписать договор. Акт подписания договора на управление делает ИП и председатель собрания (или иной человек, уполномоченный на то обществом с ограниченной ответственностью);
- внести соответствующие изменения в базу ЕГРЮЛ, чтобы там фигурировал новый исполнительный орган общества – ИП, которому делегирована деятельность по управлению ООО
- отправить документы, где зафиксирован управляющий индивидуальный предприниматель, партнёрам, банкам и прочим учреждениям, нуждающимся в этой информации.
Существует ряд тонкостей в оформлении договора, о которых будет сказано далее.
У такого шага есть определённые преимущества и риски.
Плюсы очевидны и их немало. Основное: экономия на зарплате единоличного исполнительного органа. ИП-управляющему платится вознаграждение, которое облагается налогами в соответствии с налоговой системой, выбранной предпринимателем. Чаще всего выбирают 6%, исходя из второй выгоды таких маневров – деньги ИП и физика, который этим ИП является, как будто бы не разделимы. А значит, кажется, что их можно тратить по своему усмотрению свободно, в том числе (и тут глаза многих предпринимателей загораются) обналичивать.
Размер самого вознаграждения устанавливается договором управления между учредителями и ИП-управляющим и теоретически может быть любым. Дальше поклонники этой схемы расписывают выгоду в цифрах по налогам с зарплаты, но мы этого делать не будем. Давайте о минусах.
Ответственность управляющего, управляющей компании.
Управляющий при осуществлении своей деятельности несет ответственность в соответствии с заключенным договором на управление, а также гражданским законодательством. Ввиду большой ответственности управляющего, можно предусмотреть профессиональное страхование такой ответственности. В соответствии со ст. 364 ГК РБ с управляющего могут быть взысканы убытки (реальный ущерб или упущенная выгода). Договором на управление может быть предусмотрена дополнительная ответственность в виде неустойки. Споры с участием управляющих разрешаются в экономических судах Республики Беларусь. Если управляемая компания попала под процедуру банкротства, директор управляющей компании может быть привлечен к субсидиарной ответственности в соответствии со ст. 11 Закона «Об экономической несостоятельности (банкротстве)».
ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
6.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть в процессе исполнения настоящего договора, Стороны будут решать путем переговоров.
Если путем переговоров это сделать не удастся, споры и разногласия должны решаться в досудебном порядке путем направления претензий (обязательный претензионный порядок).
Претензия составляется в письменной форме и направляется по почте в адрес одной из Сторон ценным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения.
Требование, указанное в претензии, может быть заявлено в суд (п. 6.2 договора), если Сторона, направившая претензию, получит от другой Стороны отказ удовлетворить требование или не получит ответ в течение 30 (тридцати) дней с момента вручения претензии.
6.2. Споры Сторон, не урегулированные в соответствии с пунктом 6.1 настоящего договора, передаются для разрешения в Арбитражный суд г. Москвы.
Евразийский юридический портал
Статья 185 Гражданского Кодекса РФ (далее — ГК РФ) указывает на то, что доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами. То есть, по общему правилу, доверенность может оформлять передачу любого полномочия доверителя. Никаких ограничений и запретов по этому поводу ГК РФ не содержит.
- представляет интересы Общества в отношениях с другими организациями, предприятиями, учреждениями, союзами, ассоциациями, государственными и муниципальными органами в Российской Федерации и за рубежом, а также иными юридическими и физическими лицами;
- совершает сделки от имени Общества, открывает счета Общества в кредитных организациях и распоряжается ими;
- утверждает штатное расписание Общества, его филиалов и представительств, утверждает должностные оклады сотрудников и должностные инструкции,
- осуществляет прием на работу и увольнение работников Общества, от имени Общества заключает трудовые договоры и аналогичные им гражданско-правовые договоры, в установленном порядке принимает меры поощрения работников Общества, а также налагает на них взыскания;
- издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками Общества;
- распоряжается имуществом Общества в пределах, установленных Уставом Общества, настоящим Договором и действующим законодательством;
- обеспечивает выполнение решений Общего собрания участников/Единственного участника Общества, обеспечивает подготовку и проведение Общих собраний участников Общества;
- утверждает правила, процедуры и другие внутренние документы Общества, за исключением документов, подлежащих утверждению Общим собранием участников/Единственным участником Общества;
- утверждает договорные цены на продукцию и тарифы на услуги, за исключением случаев, когда цены и тарифы подлежат установлению Общим собранием участников/Единственным участником Общества;
- принимает решения о предъявлении от имени Общества претензий и исков, а также об удовлетворении претензий и исков, предъявляемых к Обществу;
- организует ведение бухгалтерского учета и отчетности;
- обеспечивает подготовку проекта годового отчета о деятельности Общества и годового баланса Общества и представляет их на рассмотрение Общего собрания участников/Единственного участника Общества;
- осуществляет контроль за рациональным и экономным использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов; а также
- решает другие вопросы текущей деятельности Общества.
Директор в ООО в 2020 году
Руководитель — ключевая фигура в любой компании. Законом предусмотрены широкие полномочия единоличного исполнительного органа ООО, при этом уставом владельцы бизнеса могут предоставить ещё больше прав. Директор имеет доступ к расчетному счету организации, имеет право подписи документов без доверенности.
Поэтому неудивительно, что к выбору руководителя организации учредители компаний подходят очень внимательно и осторожно. О том, как проверить будущего директора, а также об альтернативных вариантов назначения управляющего органа речь пойдёт в настоящей статье.
Кроме того, мы расскажем о том, как правильно оформить назначение руководителя на должность.
Для начала определимся с понятиями. В настоящей статье мы разберемся с назначением именно единоличного исполнительного органа ООО — лица, которое указано в ЕГРЮЛ и действует без доверенности от имени ООО. Данная должность может называться по-разному: генеральный директор, директор, президент и т.д.
Вместе с тем, в организации может быть принят на работу также директор, который действует от имени ООО по доверенности (например, директор филиала) или вообще не имеет полномочий на подписание документов (исполнительный, коммерческий директор и т.д.).
Отношения с данными директорами регулируются трудовым договором и трудовым законодательством РФ.
Как сменить генерального директора на Управляющего ИП
Рассмотрим этапы смены генерального директора на Управляющего ИП Первый этап: Созыв участников общества и принятие соответствующего решения. Если в компании несколько учредителей, то необходим протокол собрания о передаче полномочий и назначении управляющего ИП, если учредитель один, то оформляется решение единственного участника. Если в уставе общества есть положение что полномочия единоличного исполнительного органа Общества могут быть переданы по договору управляющей организации и/или управляющему, то новую редакцию устава не требуется регистрировать. Второй этап: Нотариальное заверение формы Р13014 Управляющему ИП необходимо явиться к нотариусу для заверения формы Р13014. Помимо этой формы к нотариусу необходимо взять уставные документы, такие как:
- свидетельство о постановке на учет и свидетельство о государственной регистрации или лист записи в ЕГРЮЛ;
- устав;
- паспорт Управляющего;
- протокол или решение.
Оформление договора на управление
Управляющий ИП как директор в ООО может быть принят по договору гражданско-правового характера. Общество выступает заказчиком услуг, а ИП — его исполнителем. Перед предпринимателем ставятся определённые задачи, которые он должен выполнить для достижения целей общества.
Согласно п. 3 ст. 42 ФЗ № 14 договор общества подписывается:
- Председателем, возглавляющим общее собрание участников общества, который должен передать обязанности директора новому управленцу после утвержденных с ИП условий контракта.
- Иной уполномоченный член общества, которому полномочия были предоставлены по решению общего собрания членов общества.
- Председателем совета директоров ставится подпись лишь в том случае, если по уставу предприятия задачи о привлечении управляющего входят в круг его компетенций.
Дополнительная информация! Условия привлечения управляющего, а также размер вознаграждения определяются участниками ООО. Учредители принимают решение о привлечении предпринимателя, вносят изменения в уставной документ.
Риск для организации, привлекшей в качестве управляющего ИП, заключается в возможной вероятности привлечения к административной ответственности из-за ненадлежащих действий со стороны ИП, исполняющего обязанности по ведению общества.
ИФНС может признать отношения между управляющим ИП и ООО трудовыми, возникшим для махинаций с отмыванием денег. Основанием для этого может стать: график работы предпринимателя, приближенный к графику других сотрудников, вознаграждения за услуги, оплачиваемые в определенный период, как и зарплата остальных работников, нет никаких видимых действий ИП по управлению организацией. Тогда организацию обяжут доплатить неоплаченные налоговые платежи.
Обратите внимание! При переводах больших сумм денег банки также могут усомниться в законности сделки. Согласно ФЗ 115-ФЗ банк обязан принимать участие в противодействии отмывания доходов. Банку предоставляется возможность заморозить операцию и запросить у предпринимателя подтверждающие документы, которые обоснуют, за что ООО платит деньги.
Коды ОКВЭД для управляющего
Несомненный плюс в управляющем индивидуальном предпринимателе — к договору об оказании услуг ИП можно подписывать приложения о выполнении дополнительных услуг. Чем больше будет сумма вознаграждения управленцу, тем больше общество сможет сэкономить на налогах. Но не стоит платить больших сумм вознаграждения, например 10 миллионов, так как проверку операции уже будет проводить Федеральная служба по финансовому мониторингу.
Для минимизации рисков ИП следует добавить следующие коды ОКВЭД:
- 69.10 (деятельность в области права);
- 69.20 (оказание услуг в области бухгалтерского учета, по налоговому консультированию);
- 70.22 (консультирование по вопросам коммерческой деятельности, управления);
- 74.90 (деятельность профессиональная, научно-техническая);
- 82.11 (хозяйственная деятельность).