Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Преимущественное право на покупку акций АО 2023 г.». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Стоимость акций помогает определить оценщик — специалист, работающий в связке с департаментом ценных бумаг компании-эмитента. На цену акции в данном случае будет влиять множество факторов: финансовое состояние компании, стоимость и ликвидность имеющихся у неё активов, особенности организационной структуры, регуляторные и другие риски, состояние отрасли в целом и т. п.
По какой стоимости можно будет купить акции по ППП?
Итоговую стоимость утверждает или совет директоров, или наблюдательный совет, или иная управленческая структура компании — в зависимости от её устава. Цена акции в рамках допэмисии — информация, подлежащая публичному раскрытию. Она будет опубликована на ресурсах раскрытия и/или направлена в виде уведомления акционерам.
Какие положения включаются в договор купли-продажи акций?
К договору купли-продажи акций применяются общие положения о договоре купли-продажи. Условие о предмете является существенным для договора купли-продажи акций. То есть нужно указать наименование и количество акций.
Наименование акций включает в себя:
- вид, категория (тип) акций;
- государственный регистрационный номер (идентификационный номер) выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных акций;
- полное наименование эмитента.
Стоит также указать ОГРН и адрес эмитента, так как может быть несколько АО, имеющих одинаковое наименование.
Дополнительно можно включить сведения о реестродержателе, т.е. о лице, ведущем реестр владельцев ценных бумаг АО.
Количество акций указывается в штуках, потому что так осуществляется их учет регистратором.
Пример формулировки предмета договора:
Продавец обязуется передать Покупателю обыкновенные бездокументарные акции Акционерного общества «Название» (ОГРН, адрес места нахождения) в количестве 1 000 (одна тысяча) акций, номинальной стоимостью за одну акцию 1 (один) руб. Государственный регистрационный номер выпуска — 1-01-38155-J.
Стоит включить в договор купли-продажи акций условия о цене акций, порядке их оплаты и о порядке передачи прав на них. Цена акций по договору купли-продажи, как правило, не равна их номинальной стоимости.
Не лишним будет условие о заверениях продавца об отсутствии каких-либо обстоятельств, которые могут повлиять на рыночную стоимость АО, в случае если стоимость акций определяется через рыночную стоимость самого АО.
Если акции оплачиваются после проведения операции в реестре, важно включить в договор условие о залоге акций с осуществлением продавцом прав по ним. Это позволит продавцу иметь гарантии того, что покупатель после перехода к нему акций не выведет активы общества и не откажется от оплаты акций.
В условии договора о порядке передачи прав на акции рекомендуем указать:
- срок составления и передачи регистратору заявления и иных документов для открытия покупателю лицевого счета (если его нет) и осуществления операции по списанию акций со счета продавца и зачисления их на счет покупателя;
- порядок распределения расходов на оплату услуг регистратора.
Наиболее распространенными сделками, по которым преимущественное право акционеров не применяется, является отчуждение акций по договору мены и договору дарения.
Следует указать, что в соответствии с положениями пп. 9 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 и п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 преимущественное право действует при отчуждении участником общества акций только путем заключения договоров купли-продажи. Указанное положение не может толковаться расширительно.
Таким образом, преимущественное право покупки акций применяется только при соблюдении следующих условий:
- акционер отчуждает свои акции посредством договора купли-продажи;
- стороной по сделке является третье лицо.
При этом, обосновывая возможность распространения права преимущественного приобретения акций на случаи отчуждения их по договору мены, многие приводят в пользу этого следующие аргументы. В ГК РФ договор мены рассматривается как два встречных договора купли-продажи (п. 2 ст. 567), а потому формулировка, содержащаяся в п. 3 ст. 7 Закона об АО, не исключает возможности распространения действия указанного права и на случаи совершения мены.
На наш взгляд, отсутствие указания в законе на распространение преимущественных прав акционеров на случаи реализации акций по договору мены не позволяет расширительно трактовать данное право и распространять его на случаи, которые прямо не предусмотрены законом. Это противоречило бы одному из основных признаков преимущественных прав — предоставлению их только в прямо предусмотренных законом ситуациях.
Заключение договора купли-продажи акций с различной спецификацией
Различная спецификация купли-продажи акций предусматривает случаи, содержащиеся в судебной практике и имеющие двойное понимание действующего законодательства.
*Статья 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ содержит понятие «дробной акции», а именно если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (далее — дробные акции).
Согласно Письму ФКЦБ РФ дробные акции образуются в случаях, когда приобретение целого числа акций невозможно, а именно:
- при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества;
- при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций;
- при консолидации акций.
Перечень случаев, при которых образуются дробные акции, является исчерпывающим. Дробная акция обращается как целая акция. В случае, если лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), то они образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.
Следовательно, если договор купли-продажи акций содержит условие о дробной акции, но такая акция не была образована в порядке п. 3 ст. 25 Закона об АО путём её обособленного учёта, то договор в части, касающейся дробной акции, признается незаключенным.
Например: Если в договоре купли-продажи акций предусмотрена продажа 350,45 обыкновенных именных бездокументарных акций общества, а у самого АО отсутствует обособленный учёт дробной акции (0,45), то договор купли-продажи в части дробной акции (0,45) будет признан незаключённым.
- Заключение договора купли-продажи акций для приобретения их продавцом в будущем является соответствующей законодательству.
Учитывая, что правила купли-продажи акций происходят по правилам гражданского законодательства, то сделка в отношении акций, которые будут приобретены впоследствии (в будущем), не противоречит требованиям законодательства об АО. - Сделка является ничтожной при приобретении ОАО собственных акций в порядке приватизации, находящихся в федеральной собственности.
В соответствии с Федеральным законом от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» АО не могут являться покупателями своих акций, своих долей в уставных капиталах, приватизируемых в соответствии с Федеральным законом.
Следовательно, АО не вправе покупать находящиеся в федеральной собственности акции, эмитентом которых является само АО, и продажа которых осуществляется в процессе приватизации государственного имущества, договор купли-продажи акций посредством публичного предложения будет являться ничтожной сделкой на основании ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации как сделка, не соответствующая требованиям закона.
Кроме того, данная сделка будет нарушать положения п. 2 ст. 72 Закона об АО, согласно которому общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества. Такая сделка также является ничтожной.
Что называют отчуждением акций
Отчуждение акций – это право акционера продать, подарить, обменять и т.д. свои акции. Согласно п. 1 ст. 2 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, акционеры наделены правом продажи, дарения, обмена или отчуждения своих акций другим способом без получения обязательного согласия от других акционеров и самого АО.
В непубличных акционерных обществах действуют исключения, установленные на законодательном уровне. Касаемо публичных АО – у них таких исключений нет.
В законе об АО в п. 1 ст. 32.1 сказано, что нюансы в ограничениях на отчуждение акций до наступления определенного времени фиксируются в договоре осуществления прав.
Согласно ГК РФ сделками по отчуждению акций являются:
- Купля/продажа.
- Дарение.
- Мена.
- Рента.
- Передача в качестве отступного.
- Внесение в качестве вклада в уставной капитал другого общества, в складочный капитал товарищества и пр.
- Передача в залог (эта сделка сама по себе не влечет отчуждения акций, но это возможно в случае невыполнения основного обязательства).
Ценные бумаги могут быть отчуждены по принудительному исполнению решения суда без согласия владельца (определение ВС РФ от 05.02.2015 по делу № А27-6823/2008).
Как продать акции физ. лицам
Существуют разные варианты продажи акций частным лицом. Покупателя можно искать самостоятельно при отсутствии у акционеров права на преимущественную покупку ценных бумаг. В этом случае акции могут быть проданы любому лицу, независимо от его статуса. При этом оформляют договор купли/продажи ценных бумаг и передаточное распоряжение, которое служит основанием для переоформления акций на имя нового владельца.
Еще один вариант продажи – обращение к брокеру (ст. 3 закона № 39-ФЗ). При этом владелец акций выплачивает брокеру процент либо продает ценные бумаги ниже, чем они стоят.
Воспользовавшись услугами торгующего на бирже брокера, физическое лицо может продать акции по рыночной цене. При этом заключают договор брокерского обслуживания и депозитарный договор. После подписания документов акции переводят на депозитарный счет, после чего частное лицо может продать ценные бумаги на бирже самостоятельно или с помощью брокера. После продажи бумаг средства выводятся на карточный счет или получаются наличными в брокерской кассе.
Продажа акций при установлении преимущественного права покупки
Право на покупку ценных бумаг в преимущественном порядке, закрепленное п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ, накладывает соответствующее ограничение на их продажу. При этом в силу указанной нормы такое право может быть предусмотрено лишь в отношении сделок, которые носят возмездный характер — безвозмездная передача права собственности на акции в силу особенностей сделки не может быть осуществлена по преимущественному праву.
Однако (и об этом свидетельствует в том числе судебная практика) возникают ситуации, когда безвозмездная сделка (например, дарение) совершается в целях обойти запрет передачи акций в руки третьих лиц при наличии намерения действующих акционеров приобрести их. В то же время такие сделки на основании п. 2 ст. 170 ГК являются притворными, к ним применяются последствия ничтожной сделки.
Пленум Высшего арбитражного суда в постановлении от 18.11.2003 № 19 приходит к такому же выводу, указывая в п. 14, что при наличии доказательств притворности безвозмездной сделки по передаче акций действующие акционеры могут потребовать перевода на себя правомочий покупателя по такой сделке.
Реализация преимущественного права покупки акций может быть осуществлена при наличии следующих условий (п. 3 ст. 7 закона 208-ФЗ):
- осуществляется купля-продажа акций непубличного АО;
- такое право закреплено в уставе организации;
- воспользоваться таким правом могут лишь действующие акционеры или в прямо установленных уставом случаях само общество.
В целях реализации этого права продавец в соответствии с п. 4 ст. 7 закона 208-ФЗ обязан известить общество о намерении осуществить отчуждение акций путем продажи.
Что произойдет, если не соблюсти преимущественное право?
Как говорилось ранее, необходимо соблюдать правило очередности. При нарушении этого порядка покупатель может столкнуться со следующими проблемами:
· Невозможность продажи акций третьему лицу.
· Серьезные проблемы при заключении договора.
Основная проблема заключается в том, что даже при большом желании продать акции без согласия списка очередности, не получится. В любом случае при продаже покупатель запросит всю необходимую документацию:
· Копия устава общества.
· Отказ других акционеров от покупки.
При анализе устава общества покупателю станет доступна информация о положении продавца, о преимущественном праве покупки. Он может запросить сведения о соответствии условий сделки Гражданскому кодексу РФ. Если акционер не предоставит доказательства законности, контрагент откажется от покупки.
Бывают ситуации, когда покупатель идет на риск, сделка согласовывается. Что же тогда? В этом случае акционеры общества имеют право обратиться в суд с требованием перевода на них обязанностей покупателя, акций. При этом стоимость акций покупателю будет возвращена.
В ходе судебного разбирательства ответственность коснётся не только покупателя, но и продавца, которому придется заняться издержками и возмещать всем участникам судебные расходы. Приобретатель может подать встречный иск для возмещения убытков, в следствие потери акций.
- Простая и быстрая процедура регистрации.
- Защищенный круг участников: участники ООО имеют преимущественное право покупки доли, отчуждаемой другим участником. Кроме того:
- Можно предусмотреть необходимость получения согласия других участников или самого ООО на отчуждение доли.
- Можно предусмотреть, что переход доли к наследникам (правопреемникам) участника допускается только с согласия остальных участников.
- Можно запретить продажу или иное отчуждение доли третьим лицам.
- ООО не обязано публиковать отчетность о своей деятельности.
- Обязательный аудит не требуется (но может осуществляться по требованию участника).
- Можно предусмотреть распределение прибыли непропорционально долям участников.
- Право участника выйти из ООО с выплатой ему действительной стоимости его доли.
- Возможность участников требовать в судебном порядке исключения из общества участника, грубо нарушающего свои обязанности.
- Значительная свобода в формулировании норм устава в пределах, допускаемых законом об ООО.
- Возможность использовать типовые уставы, утвержденные Минэкономразвития России (с середины 2020 г.).
Итак, факторами, влияющими на выбор между регистрацией ООО или (непубличного или публичного), могут быть:
- размер бизнеса;
- необходимость привлечения внешних инвестиций, предоставляющих права участия в компании;
- необходимость сохранения стабильного состава участников на протяжении определенного срока;
- вероятность возникновения событий, влекущих утрату корпоративного контроля или невозможность ведения деятельности;
- возможность нести расходы на регистрационные действия, услуги держателя реестра, юридические услуги;
- важность имиджевых преимуществ конкретной организационной формы (напр., для инвесторов, партнеров, клиентов) и др.
Сделки, направленные на отчуждение акций: общие положения
По общему правилу акционеры вправе продавать, а также иным образом отчуждать свои акции без согласия других акционеров и самого акционерного общества (п. 1 ст. 2 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, далее — закон об АО).
Ограничения по продаже акций все же есть, они установлены для непубличныйх акционерных обществ. Оборот же акций публичных акционерных обществ не ограничен.
Важно! Ограничение на отчуждение акций до наступления определенных обстоятельств может содержаться в акционерном соглашении (п. 1 ст. 32.1 закона об АО). Подробности — в нашей статье.
ГК РФ в своей 2-й части выделяет общие для всех объектов гражданских прав сделки, направленные на отчуждение имущества, в т. ч. акций:
Отчуждение акций может быть произведено в рамках принудительного исполнения решения суда. В таком случае воли владельца акций на их отчуждение не требуется (определение ВС РФ от 05.02.2015 по делу № А27-6823/2008).
Купле-продаже акций мы посвятили несколько отдельных статей. Читайте их по ссылкам:
Продажа акций физическим лицом
Продать акции можно несколькими способами. Например, найдя потенциального покупателя самостоятельно. Если у акционеров отсутствует право на преимущественную покупку акций, продать их можно любому физическому или юридическому лицу. Понадобится оформить договор купли-продажи акций и передаточное распоряжение, на основании которых бумаги будут переоформлены на нового владельца.
Если найти покупателя самостоятельно не получилось, можно обратиться к брокеру, который купит акции (см. ст. 3 закона № 39-ФЗ).
Обратите внимание! При продаже акции брокеру придется заплатить какой-либо процент либо цена акции будет ниже рыночной.
Через брокера можно продать акции, торгующиеся на бирже, по рыночной цене. Для этого нужно заключить договор брокерского обслуживания и депозитарный договор. Далее переводим свои акции на депозитарный счет, с которого можем продать их на бирже самостоятельно или через брокера. После этого останется вывести денежные средства на карту или получить наличкой в кассе брокера.
Последствия нарушения преимущественного права
Если условие не было соблюдено, сделки оспаривают. Подать иск вправе заинтересованные лица. В числе требований заявители должны настаивать на переводе обязанностей по договору на себя. Это условие исключает злоупотребления.
Споры рассматриваются арбитражными судами с соблюдением процессуальных сроков и опорой на практику. Ориентиром, например, является постановление ВАС России № 19 от 18.11.03. Документ был актуализирован в мае 2014 года и продолжает применяться после реформы системы высших судов.
Стоит отметить, что условие о преимущественном праве не нужно соблюдать при дарении, наследовании или передаче акций в порядке преемственности.
Случаи сохранения права собственности на акции за продавцом
*Как было указано выше, права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра и возникают с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. При этом следует учесть, что сделка купли-продажи акций подчиняется общим положениям о купле-продаже, предусмотренным гражданским законодательством.
В соответствии со статьей 491 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрено, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств, покупатель не вправе до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться им иным образом, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из назначения и свойств товара.
В случаях, когда в срок, предусмотренный договором, переданный товар не будет оплачен или не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходит к покупателю, продавец вправе потребовать от покупателя возвратить ему товар, если иное не предусмотрено договором.
Однако в сфере купли-продажи акций, главным является учет прав на ценные бумаги в системе ведения реестра, т.е. определённое действие регистратора по внесению записи в реестр, а соответственно требование о возврате акций, основанное на положениях ст. 491 ГК РФ, не может быть удовлетворено из-за невозможности применения данной нормы к правоотношениям по купле-продаже бездокументарных акций.
Таким образом, осуществление сделки купли-продажи акций является исключением в нормах ст. 491 ГК РФ о сохранении права собственности за продавцом и положения её статьи не применяются к правоотношениям сторон, возникшим из договора купли-продажи бездокументарных акций.
Сделки, направленные на отчуждение акций: общие положения
Закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее — закон об АО) в п. 1 ст. 2 предусматривает, что по общему правилу акционеры вправе продавать, а также иным образом отчуждать свои акции без согласия других акционеров и самого акционерного общества (далее — АО). Однако в этой же статье законодатель прямо предусматривает возможность установления исключений из этого правила в отношении непубличных АО. Для публичных же АО такого ограничения правомочий акционера по отчуждению акций не предусмотрено (что такое публичное АО, можно подробнее узнать в нашей статье «В чем отличие публичного акционерного общества от ОАО?»). Само публичное АО также не вправе в своем уставе закрепить какое-либо ограничение на отчуждение акций, в т. ч. через процедуру получения обязательного согласия кого-либо на это (п. 5 ст. 97 ГК РФ). Однако ограничение на отчуждение акций до наступления определенных обстоятельств может содержаться в акционерном соглашении, если таковое заключалось акционерами.