Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Протокол разногласий к договору». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Часть 1 статьи 445 ГК РФ регулирует применение протокола разногласий, когда одна из сторон обязана подписать договор. В этой ситуации ПР становится установленной формой приема (акцепта) предлагаемого контракта. С помощью этого документа принимающая сторона согласовывает, уточняет или корректирует приемлемые для нее условия.
Что нужно знать о подписании договора с протоколом разногласий
Протокол разногласий к договору — это документальный способ зафиксировать изменения в первоначальном проекте соглашения на этапе согласования его условий. Его подписание не вызывает существенных сложностей. Итак, давайте разбираться.
| Случаи оформления и подписания договора с протоколом разногласий. | Оформление и подписание договора с протоколом разногласий – это способ достижения сторонами согласия по всем условиям сделки. Как правило, протокол разногласий составляется для следующих целей: — если Вас не устраивают отдельные условия первоначального договора; — если Вы используете типовой договор, и хотите изложить его условия более четко. Документ нужно составлять после того, как Вы ознакомились с условиями договора (оферты, которую Вам направили). Инициатором внесения изменений всегда будет сторона, которой поступила оферта, другая впоследствии лишь принимает предложенные варианты, или отклоняет их. |
| Что значит «подписано с протоколом разногласий». | Процесс оформления изменений состоит из следующих действий: — одна сторона составляет договор на своих условиях и отправляет его другой стороне для подписания; — другая сторона должна согласиться заключить договор, а говоря юридическим языком, направить акцепт. Ответ о согласии подписать договорной документ на иных условиях, чем предложено в оферте, в соответствии со ст. 443 ГК РФ, акцептом не является. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Протокол разногласий к контракту, по сути, является отказом от предложенных условий сделки и офертой на новых условиях. Варианты подписания договора с протоколом разногласий: — первый вариант: стороны сделки подписывают окончательный договор с отметкой «с протоколом разногласий» или «подписано с протоколом разногласий»; — второй вариант: переписывание условий первоначальной оферты с учетом согласованных в указанном протоколе изменений (в этом случае отметка в договоре не ставится). Изменить условия сделки можно и дополнительным соглашением. Но оно составляется к уже вступившему в силу подписанному договору, поэтому всегда существует риск, что контрагент откажется подписывать документ о корректировке условий сделки, и она будет действовать на тех условиях, на которых заключалась изначально. |
| Срок подписания договора с разногласиями. | Временные рамки для подписания протокола в общем порядке законодательно не определены, но он должен быть составлен в срок, предусмотренный офертой для акцепта, если таковой оговорен. Сроки подписания договора с протоколом разногласий законом установлены только для ряда случаев: Если заключение договора является обязательным для одного из контрагентов, протокол разногласий должен быть направлен в течение месяца со дня получения оферты (ст. 445 ГК РФ). В свою очередь, другая сторона, получив протокол, должна в течение 30 дней оповестить контрагента о подписании договора на новых условиях либо отклонении предложения. Обязательное заключение договоров предусмотрено: — для публичных договоров (ст. 426 ГК РФ); — для основных договоров, заключаемых после подписания предварительных (ст. 429 ГК РФ); — для контрактов, заключаемых по результатам проведенных торгов (ст. 448 ГК РФ). Лидер электронной закупки должен подписать контракт или обнародовать протокол разногласий в течение 5 дней с момента размещения заказчиком проекта контракта в единой информационной системе (ч. 4 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ); Заказчик должен рассмотреть предложенный протокол в течение 3-х дней либо разместить скорректированный контракт, либо оставить условия контракта нетронутыми, разместив объяснения о причинах отказа в принятии новых условий (ч. 4 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ). В иных случаях срок оформления протокола определяется в оферте. |
| Составление протокола разногласий. | Чтобы заключить выгодную сделку и выиграть возникший спор в суде, учтите при составлении протокола разногласий следующие моменты: Всегда составляйте протокол разногласий, даже если знаете, что контрагент не пойдет навстречу. Когда возникнет спор, Вы сможете доказать суду, что использовали возможность выразить несогласие с кабальными, несправедливыми, несоразмерными условиями договора. Если протокол не составлять – суд сочтет, что условия Вас полностью устраивали. Делайте отметку, что условия в протоколе – существенные. Если будет спор по условиям из протокола, для суда важно, существенные они или несущественные. Вы сможете оспорить сделку и выиграть спор, если контрагент выразит несогласие с существенными (по протоколу) условиями и не будет их исполнять. Кроме того, такая отметка защитит Ваши интересы, если договор заключили, но партнер не подписал протокол. — если контрагент не подписал протокол разногласий с существенными условиями, то суд признает сделку незаключенной, и Вы освободитесь от обязательств; — если контрагент не подписал протокол с несущественными условиями, суд может признать невыгодный для Вас договор заключенным, и Вы будете вынуждены его исполнять. Фиксируйте в протоколе срок, когда вторая сторона должна вернуть Вам подписанный экземпляр. Потенциальный партнер может долго тянуть с подписанием протокола (если это не обязательный договор), а Вы терпеть убытки. Например, связанные с тратами на подготовку исполнения обязательств по договору, простоем оборудования и т. д. Указание срока, в течение которого Вы ожидаете ответа от контрагента, дает Вам право в случае безосновательного уклонения контрагента от подписания протокола, в судебном порядке требовать заключения договора и/или возмещения понесенных убытков. Не начинайте работать, не пересылайте аванс контрагенту, пока он не подписал протокол разногласий. Если Вы начали работу или перевели часть оплаты партнеру, а условия до конца не согласовали, суд может признать договор действующим. Даже если Вы не подписали ни договор, ни протокол разногласий, и вернули документы, но успели перечислить аванс, – Вы будете вынуждены исполнять условия невыгодной оферты. Подписывайте основное соглашение только после того, как партнер подпишет, а Вы получите протокол разногласий. Иначе контрагент может «забыть» о протоколе, а Вы будете переплачивать или работать на невыгодных условиях. Обращайте внимание на числа. Протокол разногласий, как правило, содержит не одну дату, а несколько: когда составлен протокол, когда он подписан одной и другой стороной, с какого числа документ считается вступившим в силу (когда начинается его действие). Оптимальный вариант – датировать все одним числом. Если это невозможно, проследите, чтобы дата вступления в силу протокола разногласий была аналогичной дате вступления в силу основного соглашения. Или укажите, что договор признаётся заключенным с момента подписания протокола разногласий. Иначе протокол, датированный более ранним, чем контракт, числом, может быть воспринят судом как преддоговорная переписка, а его условия признаны не имеющими силу. Протокол разногласий составляется в свободной форме и оформляется в виде отдельного письменного документа, который становится приложением к основному контракту. В нем нужно отразить:установочную информацию: — реквизиты основного договора, номер и дату подписания протокола; — основной раздел с вариантами условий конкретных пунктов сделки в редакции каждой из сторон (либо в виде списка, либо таблично); — графы для подписей контрагентов. Совет: Если предполагается значительная корректировка условий в сравнении с данными первоначального договора, то лучше составить таблицу с указанием в одной колонке условий в прежней редакции, в другой — в новой вариации. |
| Последствия не подписания протокола разногласий. | До того момента, пока условия контракта не будут согласованы, договор нельзя считать заключенным (ст. 443 ГК РФ). Но на практике возможны ситуации, когда базовый контракт имеет несколько приложений в виде протоколов разногласий. В таком случае сделка считается заключенной тогда, когда обоюдно подписан последний из этих документов. Сделка считается незаключенной, если контрагент отказывается подписывать протокол. Сделка считается заключенной на первоначальных условиях, если спорные условия договорной документации не согласованы и договор начал исполняться стороной, которая не подписала протокол Пример: До подписания протокола урегулирования разногласий ответчик приступил к исполнению соглашения, что дало основание арбитражному суду сделать вывод о заключении сделки без согласования условия об ответственности за просрочку оплаты. А при расчете подлежащих взысканию % за пользование чужими деньгами дало возможность применить общий порядок их начисления (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00). |
Кому поручить составление и правку ПР
На практике написать ПР обычно поручают представителю организации, которая принимает (осуществляет акцепт) предложение, оформленное в договоре. Подразумевается, что для составления протокола необходима соответствующая квалификация, в том числе в вопросах нормативного права.
Поэтому обычно корректировку условий контракта через ПР поручают руководителю отдела, имеющего прямое отношение к договору. Нередко такую задачу возлагают на штатного юриста.
Протокол часто претерпевает различные изменения. Но обычно правку предварительно оговаривают со второй стороной. Поэтому вносить исправления в текст ПР может и сотрудник среднего звена.
Тем более, что исправления касаются не основных положений, а различных деталей оплаты, сроков и т.д. И могут быть любыми, при соблюдении требований законодательства.
Когда составлять протокол разногласий обязательно, а когда желательно
Протокол разногласий к договору составлять обязательно, если:
- Такая обязанность прописана в законах. Например, как с договорами поставки (ст. 507 ГК РФ).
- От подписания договора нельзя отказаться (ст. 445 ГК РФ), но условия оферты не подходят. Например, нельзя отказаться от заключения договоров: публичного характера (ст. 426 ГК РФ), открытия банковских счетов (ст. 846 ГК РФ), с победителями торгов (ст. 447 ГК РФ).
В БОЛЬШИНСТВЕ СЛУЧАЕВ СОСТАВЛЕНИЕ ПРОТОКОЛА РАЗНОГЛАСИЙ – НЕ ОБЯЗАННОСТЬ. НО ТОТ, КТО ХОЧЕТ ДОБИТЬСЯ БОЛЕЕ «УДОБНОГО» И ВЫГОДНОГО СОТРУДНИЧЕСТВА, ДЕЛАЕТ ЭТО ДОБРОВОЛЬНО Составлять протокол разногласий желательно и в ваших интересах, если:
- Вы заключаете «типовой договор»
Неудобно переделывать стандартизированные документы каждый раз под конкретного контрагента. Все спорные условия лучше прописать отдельно – в протоколе разногласий.
- Вы заключаете заведомо неравный договор (договор присоединения)
Даже если заранее известно, что условия договора контрагент не изменит, направьте протокол разногласий и получите письменный отказ. Так у вас на руках будет доказательство, что вы выразили несогласие с несправедливыми условиями. Впоследствии условия договора или саму сделку будет легче оспорить в суде.
- Вы заключаете договор с сильным контрагентом/монополистом рынка, и он затягивает переговорный этап.
Как подать протокол разногласий
Когда заказчик присылает итоговый договор участнику, в карточке контракта на ЭТП появляется возможность подать разногласия. В специальном окне пишут причину подачи протокола и прикрепляют сам документ. Подписывают электронной подписью и отправляют форму.
Кнопка для подачи протокола появится в карточке контрактов в личном кабинете участника после того, как заказчик направит договор. Чтобы подать протокол, участник выполняет действия на ЭТП:
- В специальном окне формы указывает причину, по которой возникли разночтения.
- Прикрепляет файл протокола.
- Подписывает форму КЭП и отправляет.
В каких сделках используется протокол разногласий
Протокол разногласий используется в любых сделках – ограничений нет. Однако есть договоры и (или) процедуры их подписания, когда этот механизм условно обязателен. Например, заключение публичного договора или основного договора на условиях предварительного, подписание государственного или муниципального контракта по итогам закупки или заключение договора по результатам коммерческого тендера.
Наличие обязанности заключить договор прямо не обязывает сторону, которой поступил проект или оферта, использовать протокол согласования разногласий. Но в этом случае остаётся только два варианта – заключить сделку на предложенных условиях или отказаться её заключать. В первом случае возникает риск согласиться на невыгодные условия, а во втором – получить судебное решение, обязывающие заключить сделку и возместить ущерб. Отказ от подписания контракта в госзакупках – основание для включения в реестр недобросовестных поставщиков. Это в целом вредит репутации и фактически лишает возможности участвовать или побеждать на торгах, пока компания числится в РНП.
Если не подписать акт о несогласии
Получатель такого документа вправе отказаться от подписи или подписать его с отметкой о наличии собственных предложений и направить отправителю свою редакцию соглашения. Наличие времени и коммерческих интересов позволяет деловым партнерам вести переписку до полного достижения согласия по всем вопросам или отказа от сделки.
Если стороны ограничены сроками и законом, то последствия неподписания протокола разногласий к договору возможны следующие:
- обращение заинтересованной стороны в суд с требованием о понуждении заключить сделку;
- заключение сделки на условиях, указанных в определении суда;
- подписание каких-либо двусторонних документов не потребуется.
Протокол разногласий к протоколу согласования разногласий образец бланк
Протокол разногласий – это документ, который составляют при возникновении каких-либо спорных вопросов при подписании основного договора. Например, две стороны заключают между собой договор о сотрудничестве, но при его заключении не могут прийти к консенсусу, касаемо одного пункта этого договора.
В такой ситуации составляют так называемый протокол разногласий, и без наличия этого протокола договор может считаться недействительным. В пунктах договора, делаются отметки со ссылкой на протокол разногласий, или ставится специальная печать.
Протокол согласования разногласий
Сторона, предложившая основной договор и получившая в ответ от второй стороны протокол разногласий может путем урегулирования имеющихся разногласий составить протокол согласования разногласий.
Образец договора согласования подготавливается с включением в него тех пунктов, по которым возникли разногласия, с изменениями, устраивающими обе стороны. Если обе стороны согласны с изменениями, они подписывают договор со ссылкой на протоколы.
Протокол согласования разногласий иногда входит уже в протокол разногласий, который представляет собой три колонки:
- пункт договора, по которому возникли разногласия;
- версия, предлагаемая второй стороной, с ее изменениями;
- и, непосредственно, сам момент согласования.
Таким образом, протокол согласования разногласий может быть уже включен в договор разногласий.
Действия после согласования
После рассмотрения протокола разногласий к протоколу разногласий, сторона, имеющая разногласия с основным договором, может предоставить первой стороне протокол разногласий к протоколу согласования разногласий.
В таком случае возможны два варианта развития событий:
- Обе стороны идут по второму кругу подписания всех протоколов. Это, в принципе, возможно, но отнимает большое количество времени. К тому же, впоследствии, данные протоколы сильно затруднят работу с основным договором.
- Отказ от заключения договора вообще, и/или заключение нового, уже с исправленными пунктами, по которым были разногласия. Новый договор составляется, таким образом, чтоб разногласий впоследствии не возникало.
В некоторых случаях заключение основного договора становится возможным только в судебном порядке. Это происходит при крайней заинтересованности в договоре одной из сторон и категорическим нежеланием идти на уступки другой стороны. Заинтересованная сторона обращается в суд и по решению суда договор заключается с урегулированием разногласий либо аннулируется.
Ниже расположен типовой бланк и образец протокола разногласий к протоколу согласования разногласий вариант которого можно скачать бесплатно.
Какова юридическая природа протокола разногласий? Насколько обязательно составлять этот документ в процессе переговоров по согласованию окончательной редакции договора?
По общему правилу, договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем его условиям. Это т.н. консенсуальный договор (лат. consensus — согласие). Наличие соглашения в данном случае — это своего рода правовой минимум, при котором договор считается заключенным, а следовательно, порождающим правовые последствия.
Протокол разногласий к проекту договора является акцептом оферты на иных условиях (п. 1 ст. 445 ГК РФ). Однако акцепт оферты, т.е. принятие предложения о заключении договора, должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем указано в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Именно по этой причине подписание сторонами протокола разногласий не приводит к заключению договора, т.к. протокол разногласий свидетельствует об отсутствии безоговорочного акцепта по условиям оферты (проекта договора). Однако если стороны указывают в тексте протокола разногласий, что спорные условия проекта договора принимаются ими в какой-либо окончательной редакции, это расценивается, конечно, как акцепт.
Срок подписания договора с разногласиями
Временные рамки для подписания протокола в общем порядке законодательно не определены, однако протокол должен быть составлен в срок, предусмотренный офертой для акцепта контракта, если таковой оговорен. При этом сроки подписания договора с протоколом разногласий законом установлены только для ряда случаев:
- Согласно ст. 445 ГК РФ, если заключение договора является обязательным для одного из контрагентов, протокол разногласий должен быть направлен в течение месяца со дня получения оферты. В свою очередь, другая сторона, получив протокол, должна в течение 30 дней оповестить контрагента о подписании договорного документа на новых условиях либо отклонении предложения.
Обязательное заключение договоров предусмотрено:
- для публичных договоров (ст. 426 ГК РФ);
- основных договоров, заключаемых после подписания предварительных (ст. 429 ГК РФ);
- контрактов, заключаемых по результатам проведенных торгов (ст. 448 ГК РФ).
- Согласно ч. 4 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ:
- лидер электронной закупки должен подписать контракт или обнародовать протокол разногласий в течение 5 дней с момента размещения заказчиком проекта контракта в единой информационной системе;
- заказчик должен рассмотреть предложенный протокол в течение 3 дней и либо разместить скорректированный контракт, либо оставить условия контракта нетронутыми, разместив объяснения о причинах отказа в принятии новых условий.
Как подписать договор с протоколом разногласий — образец документа
Протокол разногласий составляется в свободной форме и может выглядеть следующим образом:
Протокол разногласий к договору № 25/18 от 01.10.2018
05.10.2018 Тула
Исполнитель: Заказчик:
ООО «Авангард» АО «Траст»
|
Условия договора № 25/18 от 01.10.2018 в первоначальной редакции, предложенной Исполнителем |
Условия договора № 25/18 от 01.10.2018 в новой редакции, предложенной Заказчиком |
|
П. 5.3: Заказчик проводит авансирование по Договору на основании счета Исполнителя в течение 2 банковских дней после получения денежных средств от заказчика. |
П. 5.3: Заказчик проводит авансирование по Договору на основании счета Исполнителя в течение 10 банковских дней после получения денежных средств от основного заказчика при условии полного урегулирования разногласий. |
Образец протокола разногласий к договору
Название документа: Договор разногласий Формат: .doc Размер: 31 KB
Печать Предварительный просмотр В закладки
Сохранить у себя:
Договор разногласий – это дополнение к основному договору. В нем фиксируются правки, исправления, коррективы, которые вносит в договор одна из сторон. Данное соглашение оформляется при подготовке основного договора.
Договор разногласий помогает урегулировать правовые взаимоотношения между поставщиком и потребителем. Форм протоколов разногласий к договорам существует много, но несмотря на это все они должны удовлетворять требования обеих сторон. Обычно такой договор оформляют фирмы, пользующиеся типовыми договорами, которые не всегда удовлетворяют требования и заказчика, и партнера.
Обычно образец договора разногласий заполняет представитель фирмы-клиента. Чаще всего оформлением занимается юрист фирмы или начальник структурного подразделения, в компетенцию которого входит составление таких документов.
Также оформить договор может и секретарь
Но важно, чтобы готовый бланк подписал руководитель фирмы или иное уполномоченное лицо
Помните: в образец протокола разногласий к договору можно внести любые правки
Но важно, чтобы они не противоречили действующим на территории РФ законам. Причем стороны должны заранее устно их обсудить, а уже потом внести в бумагу
Чаще всего основные пункты договора не меняются, а изменения вносятся лишь в частичные пункты.
Строгой формы составления договора разногласий нет, т.е. заполняют его в произвольной форме или по заранее разработанному в фирме шаблону.
Но обязательно в документе должны быть следующие данные:
- Дата, место составления документа.
- Номер, дата договора, к которому договор разногласий оформляется.
- Название фирмы.
- Перечень пунктов, которые нужно изменить. Причем в документе фиксируют как начальную, так и конечную трактовку пункта.
Помните: к одному договору составляется несколько договоров разногласий. Но если все интересы сторон были удовлетворены, то больше корректировать договор не требуется.
Документ оформляют в 2-ух экземплярах. Причем 1-и экземпляр передается поставщику товара, услуги. А второй экземпляр потребитель оставляет себе. Печать на нем ставить не обязательно.
Составляется документ так.
Вначале стороны вносят в бланк название фирмы, номер бланка, соответствующий внутреннему документообороту фирмы.
Далее в бланк вписывают ссылку с номером и датой составления основного договора, к которому договор разногласий составляется.
Затем в бланк вписывают названия фирм, между которыми заключается договор.
Теперь стороны могут заполнять основную часть документа. Обычно ее заполняют в виде таблицы, в которую по порядку вносят все правки.
Заполняют ее так:
- Первый столбик – номер пункта или подпункта, который требуется изменить. Также вносится и абзац.
- Второй столбик – сведения из первоначального текста договора.
- Третий столбик – редактированная версия прошлой информации.
Понятие и особенности составления соглашения
Дополнительное соглашение к договору – является документом, в котором фиксируются все изменения условий основного контракта.
Дополнительное соглашение может быть составлено сторонами только к уже заключенному договору.
С помощью дополнительного соглашения можно изменить, аннулировать или дополнить пункты договора.
Дополнительное соглашение тоже относится к договору, так как оформляется в соответствии с требованиями, предъявляемыми к основному контракту (ст. 452 ГК РФ).
Дополнительное соглашение составляется в письменной форме с указанием следующих данных:
- реквизиты договора, на основании которого составляется соглашение (наименование, номер и дата заключения);
- сведения о сторонах;
- номера пунктов, которые подлежат изменению, аннулированию или дополнению;
- сведения об условиях, которые будут изменены или дополнены;
- дата и место составления соглашения.
Дополнительное соглашение должно быть заверено подписями и печатями (юридических лиц и ИП) всех сторон. Дополнительное соглашение составляется в количестве экземпляров равных сторонам основного контракта.
Кто составляет протокол разногласий
В повседневной практике данный документ готовится представителем клиента (например, покупателя). При этом должность представителя значения не имеет.
Подготовка протокола может быть доверена руководителю структурного подразделения, которое занимается поставками. Также с этой работой отлично справится юрист компании.
В исключительных ситуациях директор может дать особое указание секретарю. Это возможно, если общий объем замечаний (несогласий) небольшой или же секретарь хорошо осведомлен в рассматриваемом вопросе.
Удобнее всего все предложения оформлять в виде таблицы. В первый столбец вносится оспариваемое условие, во втором расписываются предложения по оптимизации этого условия, а 3-й содержит окончательную (согласованную) редакцию, устраивающую все стороны.
Проработанную версию после всех правок должен утвердить и завизировать генеральный директор. Он имеет право корректировать формулировки, вносить дополнительные предложения или отвергать уже внесенные изменения.