Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Могут ли отозвать из отпуска без согласия работника». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Случаются разные рабочие ситуации и иногда сотрудник, который находится в отпуске, становится необходим на рабочем месте. По ТК РФ отозвать сотрудника из отпуска можно только с согласия самого сотрудника. Это значит, что работник спокойно может отказаться выйти на работу до окончания отпуска и руководитель не может повлиять на это дисциплинарным взысканием.
Ответственность работодателя
В случае несоблюдения требований трудового законодательства компанию могут привлечь к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ. Ответственность может наступить как при нарушении порядка оформления отзыва сотрудника из отпуска, так и при нарушении трудовых прав подчиненного. Как отмечалось ранее, компания не вправе:
- отзывать работника из отпуска без его согласия;
- отзывать специалиста из отпуска, если это запрещено законом. Например, беременную женщину;
- удерживать излишне выплаченные отпускные из зарплаты сотрудника без его согласия;
- отзывать сотрудника из любого другого отпуска, кроме ежегодного оплачиваемого.
В каких случаях можно отозвать сотрудника из отпуска
По ТК РФ вызвать сотрудника из отпуска можно в случае производственной необходимости. Такая необходимость может возникнуть при:
- проведении внеплановой проверки. Обычно, проверка длится не больше 1-2 дней. В таком случае, можно вызвать работника именно на этот период, а потом продлить отпуск на такое же количество дней.
- аварийной и чрезвычайной ситуация (ЧП). Если сотрудник, который находится в отпуске необходим для ликвидации ЧП – его отзыв из отпуска будет вполне обоснован.
- Увольнении или болезни сотрудника, который замещает отдыхающего работника. В таком случае, если организация остается без важного специалиста – вызов также возможен.
Когда и как можно отозвать сотрудника из отпуска?
В Трудовом кодексе для работодателей предусмотрена возможность вызова работника, находящегося на отдыхе, на рабочее место (125-я статья ТК). Но в указанной статье нет точного перечня ситуаций, когда такой отзыв из отпуска возможен.
Такой перечень внесён в 79-ю статью КЗоТ, но он относится только к отзыву в экстренных ситуациях (отзыв из отпуска по производственной необходимости). Поэтому руководители организаций и предприятий чаще ссылаются на производственную необходимость.
Эта причина и указывается в оформляемых документах.
Однако у представителей трудовой инспекции может возникнуть претензия к такой нечёткой формулировке причин.
В связи с этим рекомендуется вписывать точную причину, по которой предприятие или организация нуждается в присутствии определённого сотрудника (именно он может выполнить действия, предписанные должностными инструкциями).
Например, сотрудник может понадобиться руководству в случае внеплановой проверки или в случае увольнения работника, который его заменял в течение отпускного периода.
На основании изданного приказа сотрудники бухгалтерии производят перерасчёт уже начисленных отпускных средств и оклада работника, вышедшего из отпуска. Оклад при этом начисляется с учётом средств, которые уже были выплачены в качестве отпускных, включая неиспользованные дни.
Например:
работница получила отпускной период сроком на 24 дня, но через семь дней была вызвана на работу. У неё осталось не использовано 17 отпускных дней. Бухгалтерией рассчитывается сумма отпускных за все неиспользованные дни. В результате оклад за текущий месяц будет меньше платы за фактически отработанное время. То есть, сотруднице необходимо доплатить.
На практике работодатели предпочитают компенсировать разницу между окладом и отпускными средствами, возникающую при проведении перерасчёта, выплатой разовой премии.
Можно ли отозвать работника из отпуска без его согласия?
После того как сотрудник найден и ему озвучена причина, по которой руководство хочет видеть его на рабочем месте, нужно еще получить согласие на возвращение к работе. Отказ сотрудника не может расцениваться как нарушение трудовой дисциплины, а значит, не может повлечь за собой какое-либо дисциплинарное наказание. Эта позиция подтверждается в п. 37 постановления пленума Верховного суда РФ «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ» от 17.03.2004 № 2.
Ни одна норма ТК РФ не обязывает сотрудника выйти на работу из отпуска без его согласия. Соответственно, если сотрудник не пожелал окончить отдых или прервать его, работодатель должен выкручиваться из ситуации самостоятельно. Обязать работника он не может, но может мотивировать, например, пообещав выплатить премию.
Без согласия работника никак
Для российского трудового законодательства совершенно неважно, по какой причине работодатель собирается вернуть своего подчиненного из отпуска. Более того, практически не имеет значения страж и опыт работы человека на предприятии. Важнейшим условием для возможности осуществления отзыва является согласие самого работника прервать положенный отпуск.
У работодателя нет права в одностороннем порядке лишать сотрудника права на законный отпуск. На это не могут повлиять даже локальные нормативные акты организации.
Кроме того, существуют особые категории сотрудников, отпуск которых не может быть прерван ни при каких обстоятельствах – это лица, не достигшие 18 возраста, женщины, находящиеся в декрете, работники, трудящиеся на вредном производстве.
Руководству важно помнить, что отпуск сотрудникам предприятия предоставляется в порядке очереди в соответствии с установленным графиком. Очередность должна быть утверждена работодателем не позже, чем за 14 дней до наступления нового календарного года.
Может ли сотрудник отказаться выйти из отпуска
Несмотря на то, что работодатель вправе отозвать подчиненного из отпуска, в жизни возникают обстоятельства, когда тот не соглашается возвращаться в компанию раньше положенного срока. Многие интересуются, насколько правомерны его действия? Для наглядности стоит рассмотреть такой пример.
Внимание! Работник вышел в отпуск в соответствии с утвержденным графиком, и успел получить денежные выплаты. Спустя некоторое время в компании возникли форс-мажорные обстоятельства, требующие его присутствия. Руководитель издает приказ о досрочном отзыве и отправляет уведомление на имя подчиненного. Тот проигнорировал требование и появился на работе в положенный после отдыха день.
Согласно ТК РФ, его действия считаются правомерными, поскольку закон не обязывает его прерывать запланированный отпуск, и даже предоставляет право использовать его по частям. В связи с этим такое решение не квалифицируется как прогул и, следовательно, его нельзя наказать за это. Напротив, штрафные санкции и дисциплинарные взыскания будут расцениваться как нарушение. При попытке увольнения, подчиненный вправе обратиться в трудовую инспекцию. А поскольку закон примет его сторону, он сможет получить и компенсацию за причиненный моральный ущерб.
Перечень оснований для отзыва работника из отпуска законодательно не установлен. Но это должны быть веские причины, требующие присутствия на рабочем месте именно отпускника. Например, это могут быть восстановительные работы при пожаре, стихийном бедствии. Также допустимо подготовить приказ об отзыве из отпуска работника при проверке работодателя контролирующими органами, при срыве договорных сроков работы и т. п.
Для того, чтобы работник узнал о своей незаменимости, его надо уведомить об отзыве. Форма свободная. В уведомлении надо указать:
- Ф.И.О. работника и его должность, вкл. структурное подразделение;
- основание для отзыва;
- планируемую дату выхода на работу.
Также в уведомлении необходимо указать, что выход на работу сотрудника возможен только при наличии его письменного на то согласия.
Уведомление допустимо отправлять по электронной почте, вручать через курьера. Также можно связаться с сотрудником по телефону и обговорить его выход на работу устно. При этом от сотрудника нужно получить письменное согласие о выходе на работу отдельным документом или предусмотрев специальную графу в уведомлении об отзыве из отпуска.
Причины отзыва работника из отпуска могут быть связаны с интересами субъекта предпринимательской деятельности или экстренными ситуациями чрезвычайного характера, требующими немедленного разрешения. Процедура может быть осуществлена только в случае добровольного согласия наемного работника.
Сотрудник не может быть отозван с отдыха при его нежелании незапланированно выходить на работу, если причиной инициации мероприятия не являются экстренные ситуации.
Нормативно-правовыми источниками определен запрет отзыва сотрудника из отпуска даже при их согласии. Поэтому работодателю следует избегать обращения с просьбой возврата на рабочее место к несовершеннолетним работникам, к женщинам, находящимся в декретном отпуске, а также к лицам, выполняющим работу в условиях, отличающихся определенными вредностями, воздействующими на протяжении рабочей смены на организм работника.
Отпускные должны быть выплачены сотруднику не позднее чем за три дня до начала отпуска (ч. 9 ст. 136 ТК РФ). Работнику начисляются суммы пропорционально количеству дней предоставленного отпуска. Если работника отзывают из отпуска досрочно, количество фактически использованных им дней отпуска оказывается меньше количества дней, оплаченных заранее. Суммы, которые приходятся на неиспользованные дни отпуска, признаются переплатой. Суммы переплаты оставить работнику в расчете на то, что позднее он использует соответствующие дни отпуска, нельзя. Во-первых, никто не знает, когда работник их сможет догулять. Во-вторых, на оставшуюся часть отпуска будет отдельный приказ, а значит, и отпускные будут исчислены заново, причем из нового расчетного периода (ст. 139 ТК РФ). В бухгалтерском учете излишне начисленные отпускные сторнируются, проводка делается в том месяце, в котором сотрудника отозвали из отпуска. Излишне выплаченную сумму отпускных удерживать из заработной платы работника или требовать внести в кассу нельзя. Случаи, когда подобные действия допускаются, строго ограниченны в статье 137 ТК РФ. Бухгалтер должен зачесть сумму переплаченных отпускных в счет будущей заработной платы работника. То есть зарплату за месяц, в котором сотрудника вызвали из отпуска, он получит за минусом суммы излишне выплаченных отпускных. Порядок зачета неиспользованных отпускных советуем прописать в предложении об отзыве из отпуска (образец 2 на с. 59). Соответствующее условие нужно указать и в приказе на отзыв работника из отпуска (образец 3 на с. 60).
Шаг третий. Оформляем приказ об отзыве из отпуска
Как только согласие работника получено, можно приступить к следующему этапу — оформить приказ об отзыве его из отпуска. Так как унифицированной формы такого приказа нет, составить его можно в произвольной форме.
Пример 3. Воспользуемся условиями примера 2. Письменное согласие А.С. Галкиной на досрочный выход из отпуска получено.
Как составить приказ об отзыве работницы из отпуска?
Решение. Приказ можно составить так, как показано в образце 3.
Образец 3. Приказ об отзыве из отпуска
Закрытое акционерное общество «Салют»
Приказ N 45-лс
г. Москва 28 августа 2013 года
В связи с производственной необходимостью
Приказываю:
1. Отозвать из ежегодного оплачиваемого отпуска продавца А.С. Галкину с 30 августа 2013 года.
2. Оставшуюся часть отпуска в количестве 10 (десяти) календарных дней предоставить с 11 января 2014 года.
3. Главному бухгалтеру Е.П. Васильевой пересчитать отпускные и начислять А.С. Галкиной заработную плату начиная с 30 августа 2013 года.
4. Сумму переплаты отпускных зачесть в счет выплаты заработной платы А.С. Галкиной до полного погашения переплаты.
5. Контроль исполнения приказа оставляю за собой.
Основание: служебная записка заведующей магазином С.И. Козловой от 28.08.2013, согласие А.С. Галкиной на отзыв из отпуска от 28.08.2013.
Генеральный директор Иванцов А.П. Иванцов
С приказом ознакомлены:
главный бухгалтер Васильева Е.П. Васильева
28 августа 2013 года
продавец Галкина А.С. Галкина
28 августа 2013 года
Примечание. С 2013 года компания вправе использовать как унифицированные формы документов, так и разработанные самостоятельно (ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ).
Фактически суммы излишне выплаченных отпускных не удерживаются, а засчитываются в счет будущей заработной платы.
Поскольку эти суммы остаются у работника, возврат НДФЛ, исчисленного и удержанного при выплате ему отпускных сумм, не производится.
В то же время сумма НДФЛ, относящаяся к излишне начисленным отпускным, учитывается при исчислении налога с суммы заработной платы, приходящейся на отработанные после отзыва из отпуска дни.
На практике это происходит автоматически за счет того, что налоговые агенты исчисляют НДФЛ нарастающим итогом с начала года по итогам каждого месяца (п. 3 ст. 226 НК РФ). При этом они производят зачет удержанной суммы налога за предыдущие месяцы текущего года.
Пример 6. Продавцу А.С. Галкиной, работающей в ЗАО «Салют», был предоставлен очередной ежегодный оплачиваемый отпуск с 26 августа 2013 года на 14 календарных дней. Однако отпуск был прерван с согласия А.С. Галкиной с 30 августа 2013 года.
Рассчитаем, какие коррективы нужно внести в учет, если среднедневной заработок А.С. Галкиной для оплаты отпускных составляет 1420,83 руб.
Решение. За 14 календарных дней отпуска А.С. Галкиной начислены отпускные в сумме 19 891,62 руб. (1420,83 руб. х 14 календ. дн.).
Предположим, что права на стандартные вычеты она не имеет. С суммы отпускных удержан НДФЛ в размере 2586 руб. (19 891,62 руб. х 13%).
Сумма отпускных к выплате — 17 305,62 руб. (19 891,62 руб. — 2586 руб.).
Но так как по факту А.С. Галкина отдыхала только 4 дня (с 26 по 29 августа включительно), отпускные нужно пересчитать.
За фактические дни нахождения в отпуске сумма отпускных к начислению составит 5683,32 руб. (1420,83 руб. х 4 календ. дн.). НДФЛ с отпускных равен 739 руб. (5683,32 руб. х 13%).
Излишне начисленная сумма отпускных — 14 208,3 руб. (19 891,62 руб. — 5683,32 руб.). Ее нужно сторнировать. Также в бухгалтерском учете сторнируется и относящаяся к ней сумма НДФЛ — 1847 руб. (2586 руб. — 739 руб.).
В бухучете резерв на оплату отпусков учитывается на открытом к счету 96 субсчете «Резерв на оплату отпусков» (далее — счет 96).
Бухгалтер должен сделать проводки по корректировке отпускных:
Дебет 96 Кредит 70
— 14 208,3 руб. — скорректирована сумма отпускных в связи с отзывом А.С. Галкиной из отпуска;
Дебет 70 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДФЛ»
— 1847 руб. — сторнирован излишне удержанный НДФЛ.
Сумма излишне выплаченных отпускных 12 361,3 руб. (17 305,62 руб. — (5683,32 руб. — 739 руб.) будет удержана при следующей выплате заработной платы.
Предположим, что за сентябрь А.С. Галкиной будет начислена заработная плата в сумме 40 000 руб., из которой удержан НДФЛ 5200 руб. В бухгалтерском учете бухгалтер сделает проводки:
Дебет 44 Кредит 70
— 40 000 руб. — начислена заработная плата за сентябрь;
Дебет 70 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДФЛ»
— 5200 руб. — начислен НДФЛ.
Поскольку при выплате отпускных излишне удержан налог в сумме 1847 руб., фактически удерживаются только 3353 руб. (5200 руб. — 1847 руб.).
С зачетом излишне полученных А.С. Галкиной в августе отпускных выплате за август подлежит сумма 24 285,70 руб. (40 000 руб. — 3353 руб. — 12 361,3 руб.).
Пересчитываем отпускные и возвращаем излишек
При отзыве работника автоматически возникнет переплата отпускных. Происходит это потому, что работнику выплатили сумму за весь отпуск, а отгулял он меньше. К примеру, работник собирался отдыхать 14 календарных дней, но с 11-го дня был отозван на работу. Получается, что за первые 10 дней отдыха отпускные он получил заслуженно, а за остальные 4 дня — нет. Кроме того, со дня выхода на работу он будет получать зарплату, отпускные ему уже не положены.
А поскольку сумма уже была выплачена, то придется делать перерасчет самих отпускных, а также НДФЛ и страховых взносов. Рассмотрим процесс пересчета отпускных и НДФЛ на следующем примере.
Заместитель главного бухгалтера Южакова Н. П. собирается в отпуск на 14 календарных дней: с 11 по 24 апреля 2022 года. Оклад — 30 000 руб. Средний дневной заработок — 1 023 руб. В связи с этим ей были начислены отпускные за двухнедельный отпуск:
- отпускные — 1 023 руб. × 14 дней = 14 322 руб.;
- НДФЛ — 14 322 руб. × 13 % = 1 862 руб.;
- сумма к выплате на руки — 14 322 — 1 862 = 12 460 руб.
Согласно ст. 136 ТК РФ отпускные в размере 12 460 руб. Южаковой перечислили за 3 дня до начала отпуска. Однако в связи с производственной необходимостью ее вызвали на работу с 18 апреля.
Сотрудница успела отдохнуть только 7 из 14 предполагаемых дней. Значит, и отпускные нужно пересчитать из расчета 7, а не 14 дней:
- отпускные — 1 023 руб × 7 дней = 7 161 руб.;
- НДФЛ — 7 161 руб. × 13 % = 931 руб.;
- сумма к выплате на руки — 7 161 — 931 = 6 230 руб.
Ошибки работодателя при отзыве работника из отпуска
- Неоформление отзыва
Нередки ситуации, когда работодатель с целью «не усложнять себе жизнь» не оформляет процедуру документально, а договаривается с сотрудником устно. У такой ошибки могут быть неблагоприятные последствия прежде всего для самого работника.
Один из показательных примеров — Решение Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 26.12.2017 № 2-4278/17. В нем как раз приводится ситуация с увольнением работницы за прогул, потому что она, по мнению работодателя, отсутствовала на рабочем месте без уважительных причин. Женщина обратилась в суд, где объяснила, что эти отгулы работодатель ей предоставил по устной договоренности за то, что ранее она была отозвана из отпуска. Но в суде доказать это она не смогла, поскольку никаких документов, свидетельствующих об отзыве работника из отпуска и предоставлении отгула, оформлено не было. Суд не принял даже свидетельские показания других работников.
Суд пришел к следующему выводу: «Устные договоренности нельзя считать доказательством, поскольку они не подтверждаются документально».
- Отзыв без полученного от работника согласия
Согласие оформляется так, как удобно работодателю, главное — чтобы оно было письменное, а не устное.
Например, работодатель может оформить приказ на отзыв из отпуска, а сотрудник письменно указать свое согласие на приказе. Другой вариант: работодатель готовит уведомление об отзыве из отпуска, и работник в письменной форме пишет согласие на перенос отпуска с указанием конкретных дат.
Иногда работодатели наказывают работников за то, что они по их просьбе не выходят на работу из отпуска. Однако согласно п. 37 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2, «отказ работника (независимо от причины) от выполнения распоряжения руководителя о выходе на работу до окончания отпуска нельзя рассматривать как нарушение трудовой дисциплины».
Даже если работодатель применит какие-то меры дисциплинарного взыскания, он нарушит Трудовой кодекс.
- Отзыв работников, которых запрещает отзывать из отпуска трудовое законодательство
В ч. 3 ст. 125 ТК РФ указаны категории работников, которых нельзя вызывать из отпуска даже в том случае, если они готовы дать на это письменное согласие. К ним относятся беременные женщины, работники, занятые на работах с вредными или опасными условиями труда, а также работники до 18 лет.
- Неправильный пересчет отпускных, НДФЛ и страховых взносов
Допустим, работник ушел в отпуск на 28 календарных дней с 1 по 28 число. Работодатель выпустил соответствующий приказ, выплатил работнику отпускные. Через 20 дней он отзывает сотрудника из отпуска, и возникает проблема — что делать с оставшимися 8 календарными днями?
Если человек работает, то он должен получать зарплату. И с этой точки зрения важно вести табель учета рабочего времени. При отзыве работника из отпуска работодатель неизбежно сталкивается с пересчетом отпускных, поскольку платить зарплату и средний заработок одновременно нельзя.
В Апелляционном определении Забайкальского краевого суда от 08.04.2015 № 33-1263/2015 описывается ситуация, когда работник обратился в суд и просил взыскать с работодателя невыплаченные ему деньги за выход на работу в нерабочие праздничные дни. Работодатель, как оказалось, просто выплатил ему отпускные.
Можно ли отозвать без согласия работника
Отрицательный ответ работника при постановке вопроса о незапланированном возвращении не признается законодателем нарушением. Начальник не имеет права применять взыскание и иные меры дисциплинарного характера. Сотрудник сам решает, следует ли ему возвратиться к обязанностям, оценив критичность ситуации.
Поощрение работника
Сотрудник, покинувший город или страну, конечно же, откажется от возвращения в коллектив. Однако если подчиненный не менял местонахождение, он может согласиться на возвращение ввиду сохранения положительных отношений с руководством. На многих людях прерывание отдыха сказывается негативно, поэтому начальство обычно возмещает сотруднику финансовые средства или выплачивает премию.
В экстренном случае, если сотрудник покинул город или государство, а возвращение не может быть отложено, начальство возмещает транспортные расходы и средства, потраченные на приобретение путевки не только работнику, но и его семье, которая путешествует вместе с ним.